Ушаков А.А. Комментарий к Основам законодательства Российской Федерации о нотариате - файл n1.rtf

приобрести
Ушаков А.А. Комментарий к Основам законодательства Российской Федерации о нотариате
скачать (6773.7 kb.)
Доступные файлы (1):
n1.rtf6774kb.17.09.2012 16:45скачать

n1.rtf

  1   2   3   4   5   6   7   8   9   ...   23
Ушаков А.А. Комментарий к Основам законодательства Российской Федерации о нотариате. – М.: Деловой двор, 2011 г.
Издание представляет собой постатейный комментарий к Основам законодательства Российской Федерации о нотариате, утвержденным постановлением Верховного Совета РФ от 11 февраля 1993 г. N 4462-1, с учетом внесенных в них изменений, в том числе Федеральным законом от 5 июля 2010 г. N 154-ФЗ "Консульский устав Российской Федерации"

Автором подробно рассмотрены элементы правового статуса нотариуса: права, обязанности, ответственность, назначение на должность и прекращение полномочий. Проанализированы статус и полномочия Федеральной нотариальной палаты и нотариальных палат субъектов РФ, осуществление контроля Министерством юстиции России. Нормы комментируемых Основ рассмотрены в их взаимосвязи с нормами Гражданского кодекса РФ, иных законодательных актов. Приведены правовые позиции Конституционного Суда России, Верховного Суда РФ, Федеральной нотариальной палаты. Проанализировано правовое регулирование, осуществляемое актами Минюста России

Книга адресована нотариусам, их стажерам и помощникам, должностным лицам, совершающим нотариальные действия, работникам нотариальных палат. Издание также будет полезно всем, кто интересуется вопросами регулирования организационных основ деятельности нотариата и регламентации совершения нотариальных действий.


При написании данного комментария использованы нормативные акты по состоянию на 1 декабря 2010 года

Комментарий к Основам законодательства Российской Федерации о нотариате, утвержденным постановлением Верховного Совета РФ от 11 февраля 1993 г. N 4462-1
(в редакции Федеральных законов
от 8 декабря 2003 г. N 169-ФЗ, от 29 июня 2004 г. N 58-ФЗ, от 22 августа 2004 г. N 122-ФЗ, от 2 ноября 2004 г. N 127-ФЗ, от 1 июля 2005 г. N 78-ФЗ, от 30 июня 2006 г. N 93-ФЗ, от 29 декабря 2006 г. N 258-ФЗ, от 26 июня 2007 г. N 118-ФЗ, от 2 октября 2007 г. N 225-ФЗ, от 18 октября 2007 г. N 230-ФЗ, от 25 декабря 2008 г. N 281-ФЗ, от 30 декабря 2008 г. N 306-ФЗ, от 30 декабря 2008 г. N 312-ФЗ, от 19 июля 2009 г. N 205-ФЗ и от 5 июля 2010 г. N 154-ФЗ)
(постатейный)




Раздел I. Организационные основы деятельности нотариата




Глава I. Общие положения



Статья 1. Нотариат в Российской Федерации

1. В комментируемой статье содержатся положения, определяющие основы нотариата в России.

В части 1 данной статьи провозглашено, что нотариат в России призван обеспечивать в соответствии с Конституцией РФ, конституциями (уставами) субъектов РФ, комментируемыми Основами защиту прав и законных интересов граждан и юридических лиц путем совершения нотариусами предусмотренных законодательными актами нотариальных действий от имени России (в прежней редакции рассматриваемой нормы говорилось не о конституциях (уставах) субъектов РФ, а о конституциях республик в составе России; соответствующее терминологическое изменение внесено Федеральным законом от 29 декабря 2006 г. N 258-ФЗ, чем норма приведена в согласованность с Конституцией РФ).

Как отмечалось в постановлении КС России от 19 мая 1998 г. N 15-П*(1), данная норма гарантирует доказательственную силу и публичное признание нотариально оформленных документов. Согласно правовой позиции, изложенной в постановлении КС России РФ от 23 декабря 1999 г. N 18-П*(2), нотариальная деятельность носит публично-правовой характер, а нотариальные действия, совершаемые как государственными, так и частными нотариусами от имени России, являются публично значимыми действиями.

Согласно пункту "л" ч. 1 ст. 72 Конституции РФ вопросы нотариата находятся в совместном ведении России и ее субъектов. Соответственно, нотариальная деятельность регулируется не только комментируемыми основами и иными законодательными актами РФ, но и законами субъектов РФ, например, Законом г. Москвы от 19 апреля 2006 г. N 15 "Об организации и деятельности нотариата в городе Москве" (далее - Закон г. Москвы о нотариате), Законом Санкт-Петербурга от 16 января 2009 г. N 803-3 "Об организации и деятельности нотариата в Санкт-Петербурге" (далее - Закон Санкт-Петербурга). В этой связи представляется целесообразным упомянуть о примечательности нормы ст. 1 Закона г. Москвы о нотариате, провозглашающей, что нотариат в г. Москве как институт гражданского общества действует в целях защиты гарантированных Конституцией РФ прав и законных интересов граждан и юридических лиц путем совершения нотариусами предусмотренных законодательными актами нотариальных действий от имени России.

2. Часть 2 комментируемой статьи устанавливает, что нотариальные действия в России совершают нотариусы, работающие в государственной нотариальной конторе, и нотариусы, занимающиеся частной практикой. Согласно части 3 ст. 2 комментируемых Основ при совершении нотариальных действий нотариусы обладают равными правами и несут одинаковые обязанности независимо от того, работают ли они в государственной нотариальной конторе или занимаются частной практикой. Там же установлено, что оформленные нотариусами документы имеют одинаковую юридическую силу (см. коммент. к указанной статье).

Как указано в ч. 2 комментируемой статьи, нотариусы совершают нотариальные действия в России в соответствии с комментируемыми Основами. При этом необходимо иметь в виду, что согласно ч. 1 ст. 29 комментируемых Основ порядок совершения нотариальных действий нотариусами устанавливается комментируемыми Основами и другими законодательными актами РФ и субъектов РФ (см. коммент. к указанной статье).

3. В части 3 комментируемой статьи закреплена необходимость ведения реестра государственных нотариальных контор и контор нотариусов, занимающихся частной практикой. Согласно данной норме указанный реестр ведет федеральный орган исполнительной власти, осуществляющий функции по контролю в сфере нотариата (до внесения Федеральным законом от 29 июня 2004 г. N 58-ФЗ изменения прямо указывалось на Минюст России), а порядок ведения указанного реестра устанавливается Минюстом России (положение о том, что этот порядок устанавливается Минюстом России, включено Федеральным законом от 29 декабря 2006 г. N 258-ФЗ).

Порядок ведения реестра государственных нотариальных контор и контор нотариусов, занимающихся частной практикой, утвержден приказом Минюста России от 2 декабря 2003 г. N 306*(3). Согласно пункту 1.4 названного Порядка указанный реестр ведется на бумажных и электронных носителях по форме согласно приложению 1 к данному Порядку. Эта форма предусматривает указание следующих сведений:

регистрационный номер;

фамилия, имя, отчество нотариуса;

реквизиты приказа о наделении нотариуса полномочиями (наименование органа, издавшего приказ, дата, номер и заголовок);

реквизиты приказа о прекращении полномочий нотариуса (наименование органа, издавшего приказ, дата, номер и заголовок);

реквизиты лицензии на право нотариальной деятельности (наименование органа, выдавшего лицензию, дата, номер);

организационная форма (нотариус, работающий в государственной нотариальной конторе, или нотариус, занимающийся частной практикой);

нотариальный округ;

адрес государственной нотариальной конторы или адрес помещения для осуществления нотариальной деятельности нотариуса, занимающегося частной практикой;

телефон, адрес электронной почты нотариуса;

примечание.

Федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим функции по контролю в сфере нотариата, в соответствии с п. 1 и подп. 3 п. 3 Положения о Министерстве юстиции Российской Федерации, утв. Указом Президента РФ от 13 октября 2004 г. N 1313 "Вопросы Министерства юстиции Российской Федерации"*(4), является Минюст России.

Внесение Федеральным законом от 29 июня 2004 г. N 58-ФЗ в комментируемые Основы изменений в части замены указания на Минюст России указанием на федеральный орган исполнительной власти, осуществляющий функции по контролю в сфере нотариата, предопределено изданием Указа Президента РФ от 9 марта 2004 г. N 314 "О системе и структуре федеральных органов исполнительной власти"*(5), в соответствии с п. 13 которого была образована Федеральная регистрационная служба (Росрегистрация) с передачей ей функций по контролю и надзору в сфере нотариата Минюста России, за исключением функций по принятию нормативных правовых актов (соответствующие функции были закреплены Указом Президента РФ от 2 августа 1999 г. N 954 "Вопросы Министерства юстиции Российской Федерации"*(6)). Соответственно, правоприменительные функции и функции по контролю и надзору в сфере нотариата Росрегистрации были закреплены в п. 1 Положения о Федеральной регистрационной службе, утв. Указом Президента РФ от 13 октября 2004 г. N 1315 "Вопросы Федеральной регистрационной службы"*(7).

Однако, Росрегистрация согласно Указу Президента РФ от 12 мая 2008 г. N 724 "Вопросы системы и структуры федеральных органов исполнительной власти"*(8) упразднена, а правоприменительные функции и функции по контролю и надзору в сфере нотариата переданы обратно Минюсту России, для чего Указом Президента РФ от 14 июля 2008 г. N 1079*(9) внесены соответствующие изменения в названный выше Указ Президента РФ от 13 октября 2004 г. N 1313 "Вопросы Министерства юстиции Российской Федерации".

Функции Минюста России по выработке и реализации государственной политики и нормативно-правовому регулированию в сфере нотариата оставались неизменными и закреплены в п. 1 названного выше Положения, утв. Указом Президента РФ от 13 октября 2004 г. N 1313.

В соответствии с п. 5 данного Положения, утв. Указом Президента РФ от 13 октября 2004 г. N 1313, Минюст России осуществляет свою деятельность непосредственно и (или) через свои территориальные органы. Территориальные органы Минюста России упоминаются в ряде норм комментируемых Основ, в связи с чем необходимо отметить, что приказом Минюста России от 21 мая 2009 г. N 146 утверждены Положение о Главном управлении Министерства юстиции Российской Федерации по субъекту (субъектам) Российской Федерации и Перечень главных управлений Министерства юстиции Российской Федерации по субъектам Российской Федерации*(10), а приказом Минюста России от 21 мая 2009 г. N 147 - Положение об Управлении Министерства юстиции Российской Федерации по субъекту (субъектам) Российской Федерации и Перечень управлений Министерства юстиции Российской Федерации по субъектам Российской Федерации*(11).

4. Как предусмотрено в ч. 4 комментируемой статьи, в случае если в поселении или расположенном на межселенной территории населенном пункте нет нотариуса, право совершать нотариальные действия, предусмотренные статьей 37 комментируемых Основ, имеют соответственно глава местной администрации поселения и специально уполномоченное должностное лицо местного самоуправления поселения или глава местной администрации муниципального района и специально уполномоченное должностное лицо местного самоуправления муниципального района.

В данном виде рассматриваемая норма изложена в редакции изменений, внесенных Федеральными законами от 29 декабря 2006 г. N 258-ФЗ и от 25 декабря 2008 г. N 281-ФЗ. В отношении внесенных в комментируемые Основы изменений необходимо отметить следующее:

в первоначальной редакции данной нормы устанавливалось, что в случае отсутствия в населенном пункте нотариуса нотариальные действия совершают должностные лица органов исполнительной власти, уполномоченные на совершение этих действий. Изменения, внесенные Федеральным законом от 29 декабря 2006 г. N 258-ФЗ, были направлены на приведение комментируемых Основ в соответствие с новой редакцией Федерального закона от 6 октября 2003 г. N 131-ФЗ "Об общих принципах организации местного самоуправления в Российской Федерации"*(12) (в редакции изменений, вносимых тем же Федеральным законом от 29 декабря 2006 г. N 258-ФЗ) в части закрепления возможности совершения органами местного самоуправления поселения отдельных нотариальных действий, предусмотренных действующим законодательством, в случае отсутствия в поселении нотариуса. Также предусматривалось положение, согласно которому, в случае отсутствия в поселении нотариуса, органы местного самоуправления вправе совершать нотариальные действия, предусмотренные действующим законодательством;

авторами законопроекта, принятого в качестве Федерального закона от 25 декабря 2008 г. N 281-ФЗ, отмечалось, что Федеральным законом от 29 декабря 2006 г. N 258-ФЗ правом осуществления ряда нотариальных действий при отсутствии в поселении нотариуса были наделены глава местной администрации поселения и специально уполномоченное должностное лицо местного самоуправления поселения; практика показывает, что полномочиями по совершению аналогичных действий на межселенных территориях следует наделить глав местных администраций муниципальных районов и специально уполномоченных должностных лиц местного самоуправления муниципального района; предлагается соответствующее положение включить в ст. 37 комментируемых Основ и скорректировать в связи с этим наименование указанной статьи.

С нормой ч. 4 комментируемой статьи согласуется положение п. 3 ч. 1 ст. 14.1 Федерального закона "Об общих принципах организации местного самоуправления в Российской Федерации" (статья введена Федеральным законом от 29 декабря 2006 г. N 258-ФЗ), в котором в рамках определения прав органов местного самоуправления поселения на решение вопросов, не отнесенных к вопросам местного значения поселений, предусмотрено, что органы местного самоуправления поселения имеют право на совершение нотариальных действий, предусмотренных законодательством, в случае отсутствия в поселении нотариуса.

Согласно определениям, данным в ч. 1 ст. 2 названного Закона (в ред. Федерального закона от 28 декабря 2004 г. N 186-ФЗ*(13)) для его целей:

поселение - это городское или сельское поселение;

сельское поселение - это один или несколько объединенных общей территорией сельских населенных пунктов (поселков, сел, станиц, деревень, хуторов, кишлаков, аулов и других сельских населенных пунктов), в которых местное самоуправление осуществляется населением непосредственно и (или) через выборные и иные органы местного самоуправления;

городское поселение - это город или поселок, в которых местное самоуправление осуществляется населением непосредственно и (или) через выборные и иные органы местного самоуправления;

межселенная территория - это территория, находящаяся вне границ поселений.

Нотариальные действия, совершаемые главами местных администраций и специально уполномоченными должностными лицами местного самоуправления, указаны в ст. 37 комментируемых Основ. В соответствии с ч. 3 ст. 39 комментируемых Основ порядок совершения нотариальных действий главами местных администраций поселений и специально уполномоченными должностными лицами местного самоуправления поселений, главами местных администраций муниципальных районов и специально уполномоченными должностными лицами местного самоуправления муниципальных районов устанавливается Инструкцией о порядке совершения нотариальных действий, утверждаемой Минюстом России (см. коммент. к указанным статьям).

5. В части 5 комментируемой статьи предусмотрено, что нотариальные действия от имени России на территории других государств совершают должностные лица консульских учреждений РФ, уполномоченные на совершение этих действий. Данная норма основана на положении ч. 2 ст. 61 Конституции РФ, в соответствии с которым Россия гарантирует своим гражданам защиту и покровительство за ее пределами.

Осуществление должностными лицами консульских учреждений РФ за пределами России нотариальных действий основано также на норме п. "f" ст. 5 Венской конвенцией о консульских сношениях, заключенной в Вене 24 апреля 1963 г.*(14) (СССР присоединился к Конвенции в соответствии с Указом Президиума Верховного Совета СССР от 16 февраля 1989 г. N 10138-XI*(15)), согласно которой одной из консульских функций является исполнение обязанностей некоторых. В соответствии же с ч. 4 ст. 15 Конституции РФ общепризнанные принципы и нормы международного права и международные договоры России являются составной частью ее правовой системы.

Совершение нотариальных действий названо среди консульских функций в п. 7 ч. 2 ст. 1 Федерального закона "Консульский устав Российской Федерации". Как определено в ч. 1 указанной статьи, под консульскими функциями понимаются полномочия консульских учреждений и консульских отделов дипломатических представительств РФ по защите прав и интересов России, граждан РФ и российских юридических лиц за пределами России.

Статус консульского учреждения определен в ст. 6 Федерального закона "Консульский устав Российской Федерации", согласно ч. 1 которой консульское учреждение является государственным органом внешних сношений России, выполняющим в пределах консульского округа на территории государства пребывания консульские функции от имени России; консульское учреждение входит в систему федерального органа исполнительной власти, ведающего вопросами иностранных дел. Указом Президента РФ от 5 ноября 1998 г. N 1330 утверждено Положение о Консульском учреждении Российской Федерации*(16).

Статус консульского должностного лица определен статьей 13 названного Закона, в ч. 1 которой установлено, что консульским должностным лицом является гражданин РФ, замещающий должность федеральной государственной гражданской службы в консульском учреждении или консульском отделе дипломатического представительства РФ и уполномоченный на выполнение консульских функций.

Нотариальные действия, совершаемые консульскими должностными лицами, перечислены в ст. 26 Федерального закона "Консульский устав Российской Федерации" и ст. 38 комментируемых Основ. Согласно части 2 ст. 39 комментируемых Основ порядок совершения нотариальных действий должностными лицами консульских учреждений устанавливается законодательными актами РФ (см. коммент. к указанным статьям).

6. Часть 6 комментируемой статьи устанавливает, что нотариальная деятельность не является предпринимательством и не преследует цели извлечения прибыли. В развитие данной нормы в ст. 6 комментируемых Основ закреплен запрет нотариусу заниматься самостоятельной предпринимательской и иной деятельностью, кроме нотариальной, научной и преподавательской. Кроме того, исходя из норм гражданского законодательства РФ в ч. 5 ст. 24 и ч. 3 ст. 29 комментируемых Основ предусмотрено, что соответственно нотариальная палата и ФНП могут осуществлять предпринимательскую деятельность постольку, поскольку это необходимо для выполнения их уставных задач (см. коммент. к указанным статьям).

Понятие предпринимательской деятельности определено в п. 1 ст. 2 части первой ГК РФ: гражданское законодательство регулирует отношения между лицами, осуществляющими предпринимательскую деятельность, или с их участием, исходя из того, что предпринимательской является самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами, зарегистрированными в этом качестве в установленном законом порядке. При этом следует учитывать правовую позицию, изложенную в письме ВС России "Некоторые вопросы судебной практики по гражданским делам"*(17) в отношении оценки деятельности в качестве предпринимательской: так как извлечение прибыли - цель предпринимательской деятельности, а не ее обязательный реальный результат, то само по себе отсутствие прибыли от этой деятельности не служит основанием для вывода о том, что такая деятельность не предпринимательская.

Следует отметить, что ранее в данном в п. 2 ст. 11 части первой НК РФ (в ред. Федерального закона от 9 июля 1999 г. N 154-ФЗ*(18)) определении понятия "индивидуальные предприниматели" указывалось, что к таковым среди прочих относятся частные нотариусы. Однако, как указывалось в определении КС России от 6 июня 2002 г. N 116-О*(19), данное в названном Кодексе определение индивидуальных предпринимателей имеет специально-терминологическое значение, а содержащиеся в п. 2 его ст. 11 нормы-дефиниции предназначены для применения исключительно в целях налогообложения; самостоятельного же регулятивного значения - как норма прямого действия - абзац 4 п. 2 ст. 11 НК РФ не имеет и не может нарушать прав и свобод заявительницы, являющейся частным нотариусом. Федеральным законом от 27 июля 2006 г. N 137-ФЗ*(20) положение о том, что частные нотариусы относятся к индивидуальным предпринимателям, из п. 2 ст. 11 НК РФ исключено.
Статья 2. Нотариус в Российской Федерации

1. Комментируемая статья регламентирует правовой статус нотариуса в России. В части 2 данной статьи перечислены требования, при одновременном выполнении которых лицо может быть назначено на должность нотариуса в России:

наличие гражданства РФ. Гражданами РФ согласно ст. 5 Федерального закона от 31 мая 2002 г. N 62-ФЗ "О гражданстве Российской Федерации"*(21) являются: а) лица, имеющие гражданство РФ на день вступления в силу названного Закона (т.е. на 1 июля 2002 г.); б) лица, которые приобрели гражданство РФ в соответствии с названным Законом. В соответствии с нормами ч. 1 и 2 ст. 6 названного Закона, основанными на положении ч. 2 ст. 62 Конституции РФ, гражданин РФ, имеющий также иное гражданство, рассматривается Россией только как гражданин РФ, за исключением случаев, предусмотренных международным договором РФ или федеральным законом; приобретение гражданином РФ иного гражданства не влечет за собой прекращение гражданства РФ;

наличие высшего юридического образования. В соответствии с п. 3 ст. 7 Федерального закона от 22 августа 1996 г. N 125-ФЗ "О высшем и послевузовском профессиональном образовании" (здесь и далее в ред. Федерального закона от 24 октября 2007 г. N 232-ФЗ)*(22) устанавливаются следующие виды документов об уровнях высшего профессионального образования: диплом бакалавра; диплом специалиста; диплом магистра. Согласно п. 7 ст. 6 названного Закона квалификация (степень) "бакалавр", квалификация (степень) "специалист", квалификация (степень) "магистр" при поступлении на работу дают гражданину право претендовать на занятие должности, для которой квалификационными требованиями предусмотрено высшее профессиональное образование, если иное не установлено федеральными законами;

прохождение стажировки сроком не менее одного года в государственной нотариальной конторе или у нотариуса, занимающегося частной практикой. Как предусмотрено в ч. 2 комментируемой статьи, срок стажировки для лиц, имеющих стаж работы по юридической специальности не менее трех лет, может быть сокращен. Там же установлено, что порядок прохождения стажировки определяется Минюстом России совместно с ФНП;

сдача квалификационного экзамена. Данная процедура регламентирована в ст. 4 комментируемых Основ, согласно ч. 1 которой квалификационная комиссия принимает экзамен у лиц, прошедших стажировку и желающих заниматься нотариальной деятельностью;

наличие лицензии на право нотариальной деятельности. Указанной лицензии посвящена статья 3 комментируемых Основ, в соответствии с ч. 2 которой указанная лицензия выдается территориальным органом федерального органа исполнительной власти, осуществляющего правоприменительные функции и функции по контролю и надзору в сфере нотариата, в течение месяца после сдачи квалификационного экзамена на основании решения квалификационной комиссии.

Как указано в ч. 1 комментируемой статьи, лицо, соответствующее перечисленным требованиям, назначается на должность нотариуса в России в порядке, установленном комментируемыми Основами. Наделение нотариуса полномочиями согласно ч. 3 ст. 12 комментируемых Основ производится на основании рекомендации нотариальной палаты федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим правоприменительные функции и функции по контролю и надзору в сфере нотариата, или по его поручению его территориальными органами на конкурсной основе из числа лиц, имеющих лицензии (см. коммент. к указанной статье).

2. В части 2 комментируемой статьи предусмотрено, что срок стажировки может быть сокращен для лиц, имеющих стаж работы по юридической специальности не менее трех лет, а также установлено, что продолжительность стажировки не может быть менее шести месяцев.

При этом указано, что как порядок прохождения стажировки, так и порядок сокращения срока стажировки определяется Минюстом России совместно с ФНП (до внесения Федеральным законом от 29 июня 2004 г. N 58-ФЗ изменения предусматривалось, что срок стажировки может быть сокращен совместным решением органа юстиции и нотариальной палаты).

Соответствующим актом является Порядок прохождения стажировки лицами, претендующими на должность нотариуса*(23), утв. приказом Минюста России от 21 июня 2000 г. N 179 и решением Правления ФНП от 26 мая 2000 г.

Согласно пункту 2 названного Порядка (здесь и далее в ред. приказа Минюста России от 18 августа 2008 г. N 174*(24)) для лиц, имеющих стаж работы по юридической специальности не менее трех лет, срок стажировки может быть сокращен совместным решением территориального органа Минюста России в субъекте (субъектах) РФ и нотариальной палатой субъекта РФ.

Как установлено в п. 3 названного Порядка, лицо допускается к стажировке, если оно:

является гражданином РФ;

имеет высшее юридическое образование, полученное в России и подтвержденное документом государственного образца либо полученное в другом государстве и признанное в России в установленном порядке;

обладает необходимым уровнем подготовки.

Там же установлено, что для выявления уровня подготовки лиц, желающих пройти стажировку у нотариусов, проводится экзамен. Следует отметить, что решением ВС России от 10 августа 2004 г. N ГКПИ04-1009*(25) оставлено без удовлетворения заявление о признании недействующим данного и предыдущего положений. Как отмечено ВС России, учитывая, что законодателем установление порядка прохождения стажировки отнесено к компетенции Минюста России и ФНП, ими в абз. 5 п. 3 принятого Порядка фактически на законных основаниях предусмотрена необходимость для выявления уровня подготовки лиц, желающих пройти стажировку у нотариусов, проведения соответствующего экзамена; данное положение Порядка, по мнению суда, также не противоречит комментируемым Основам и прав заявителя на прохождение стажировки не нарушает; ссылка заявителя при этом на то, что проведение экзамена при назначении на должность стажера комментируемыми Основами не предусмотрено, не может быть принята во внимание, поскольку определение порядка прохождения стажировки отнесено законом к ведению Минюста России и ФНП, которыми при утверждении оспариваемого Порядка в пределах предоставленной компетенции и было предусмотрено проведение такого экзамена, что комментируемым Основам не противоречит.

Согласно пункту 4 названного Порядка не менее чем за два месяца до даты проведения экзамена в общедоступных местах в помещениях территориального органа Минюста России и нотариальной палаты вывешиваются следующие информационные материалы о предстоящей стажировке:

требования, предъявляемые к кандидатам на должность стажера нотариуса;

количество должностей стажеров;

сроки, время, место приема и перечень документов, необходимых для сдачи экзамена;

дата, время, место и порядок проведения экзамена;

перечень вопросов, включаемых в экзаменационные билеты;

кандидатуры руководителей стажировки;

дата начала стажировки.

3. В соответствии с ч. 3 комментируемой статьи при совершении нотариальных действий нотариусы обладают равными правами и несут одинаковые обязанности независимо от того, работают ли они в государственной нотариальной конторе или занимаются частной практикой.

Согласно прямому указанию в данной норме оформленные нотариусами документы имеют одинаковую юридическую силу, т.е. не имеет значения, оформлен ли документ нотариусом, работающим в государственной нотариальной конторе, или нотариусом, занимающимся частной практикой.

В то же время о совпадении полномочий нотариуса, работающего в государственной нотариальной конторе, и нотариуса, занимающегося частной практикой, говорить не приходится. Так, в ст. 35 комментируемых Основ перечислены нотариальные действия, совершаемые нотариусами, занимающимися частной практикой. Нотариусы, работающие в государственных нотариальных конторах, в соответствии с ч. 1 ст. 36 комментируемых Основ совершают те же нотариальные действия, но кроме того - выдают свидетельства о праве на наследство и принимают меры к охране наследственного имущества (см. коммент. к указанным статьям).

В качестве другого подобного примера следует отметить, что согласно ч. 1 и 2 ст. 22 комментируемых Основ за совершение нотариальных действий, для которых предусмотрена обязательная нотариальная форма, нотариус, работающий в государственной нотариальной конторе, взимает государственную пошлину, а нотариус, занимающийся частной практикой, - нотариальный тариф (но соответствующий размеру государственной пошлины).

4. В части 4 комментируемой статьи установлено, что нотариус, занимающийся частной практикой, должен быть членом нотариальной палаты. Статус нотариальной палаты определен в ст. 24-26 комментируемых Основ. Как определено в ч. 1 указанной ст. 24, нотариальная палата является некоммерческой организацией, представляющей собой профессиональное объединение, основанное на обязательном членстве нотариусов, занимающихся частной практикой.

Постановлением КС России от 19 мая 1998 г. N 15-П положения ч. 4 комментируемой статьи и ч. 1 ст. 24 комментируемых Основ об обязательности членства в нотариальной палате нотариусов, занимающихся частной практикой, как условии их профессиональной деятельности, связанной с осуществлением публичных (государственных) функций, признаны не противоречащими Конституции РФ. При этом КС России наряду с прочим указано следующее:

нотариат в России служит целям защиты прав и законных интересов граждан и юридических лиц, обеспечивая совершение нотариусами, работающими в государственных конторах или занимающимися частной практикой, предусмотренных законодательными актами нотариальных действий от имени России (ст. 1 комментируемых Основ), что гарантирует доказательственную силу и публичное признание нотариально оформленных документов;

осуществление нотариальных функций от имени государства предопределяет публично-правовой нотариусов статус и обусловливает необходимость организации государством эффективного контроля за их деятельностью, включая деятельность нотариусов, занимающихся частной практикой и в качестве таковых принадлежащих к лицам свободной профессии. В связи с этим комментируемыми Основами предусматривается создание во всех субъектах РФ нотариальных палат - некоммерческих организаций, представляющих собой профессиональные объединения, которые основаны на обязательном членстве нотариусов, занимающихся частной практикой, и организуют работу на принципах самоуправления в соответствии с федеральным законодательством, законодательством соответствующего субъекта РФ и своим уставом (ч. 1, 3 и 4 ст. 24);

обязательность членства занимающихся частной практикой нотариусов в нотариальной палате как условие занятия этой профессией не затрагивает ни конституционный принцип равенства, ни конституционные права на свободу объединения и свободный выбор рода деятельности и профессии (ст. 19, 30 и 37 Конституции РФ), поскольку государство вправе устанавливать для всех граждан, желающих осуществлять публичную (в данном случае - нотариальную) деятельность, обязательные условия назначения на должность и пребывания в должности.

Следует также отметить, что ЕСПЧ рассматривалась жалоба на нарушение прав обязательным членством в нотариальной палате под угрозой лишения права заниматься частной нотариальной деятельностью. Решением ЕСПЧ от 3 апреля 2001 г. по вопросу приемлемости жалобы N 44319/98 "Ольга Валентиновна Романовская против Российской Федерации"*(26) признано, что нотариальные палаты не могут рассматриваться в качестве объединений по смыслу ст. 11 Конвенции о защите прав человека и основных свобод*(27) (заключена в г. Риме 4 ноября 1950 г., ратифицирована Федеральным законом от 30 марта 1998 г. N 54-ФЗ*(28)). Часть 1 указанной статьи предусматривает, что каждый имеет право на свободу мирных собраний и на свободу объединения с другими, включая право создавать профессиональные союзы и вступать в таковые для защиты своих интересов. Этой норме соответствует положение ч. 1 ст. 30 Конституции РФ, согласно которому каждый имеет право на объединение, включая право создавать профессиональные союзы для защиты своих интересов; свобода деятельности общественных объединений гарантируется.
Статья 3. Лицензия на право нотариальной деятельности

1. В комментируемой статье регламентировано лицензирование нотариальной деятельности. В этом отношении прежде всего необходимо отметить, что на нотариальную деятельность действие Федерального закона от 8 августа 2001 г. N 128-ФЗ "О лицензировании отдельных видов деятельности"*(29) не распространяется, что прямо указано в п. 2 его ст. 1.

Как установлено в ч. 1 комментируемой статьи, нотариальной деятельностью в соответствии с комментируемыми Основами вправе заниматься гражданин РФ, получивший лицензию на право этой деятельности. Это же требование содержится в ч. 1 ст. 2 комментируемых Основ (см. комментарий к указанной статье).

Требование о необходимости получения лицензии на право нотариальной деятельности согласно ч. 1 комментируемой статьи не распространяется на должностных лиц, указанных в ч. 4 и 5 ст. 1 комментируемых Основ, т.е. на глав местных администраций и специально уполномоченных должностных лиц местного самоуправления, а также на должностных лиц консульских учреждений РФ. Данные исключения предопределены тем, что совершение нотариальных действий и оказание других подобных услуг для данных должностных лиц не является основным видом деятельности.

В соответствии с п. 1 ст. 85 части первой НК РФ (в ред. Федерального закона от 23 декабря 2003 г. N 185-ФЗ*(30)) органы юстиции, выдающие лицензии на право нотариальной деятельности и наделяющие нотариусов полномочиями, обязаны сообщать в налоговый орган по месту своего нахождения о физических лицах, получивших лицензии на право нотариальной деятельности и (или) назначенных на должность нотариуса, занимающегося частной практикой, или освобожденных от нее, в течение пяти дней со дня издания соответствующего приказа. Форма Н "Сведения о физическом лице, получившем лицензию на право нотариальной деятельности и (или) назначенном на должность нотариуса, занимающегося частной практикой (освобожденном от нее)" утверждена приказом ФНС России от 17 сентября 2007 г. N ММ-3-09/536@ "Об утверждении форм сведений, предусмотренных статьей 85 Налогового кодекса Российской Федерации"*(31).

2. В части 2 комментируемой статьи установлено, что лицензия на право нотариальной деятельности (при этом в юридико-технических целях введено сокращенное обозначение "лицензия") выдается в течение месяца после сдачи квалификационного экзамена на основании решения квалификационной комиссии. Создание и деятельность квалификационной комиссии по приему экзамена у лиц, желающих получить лицензию на право нотариальной деятельности, регламентирует статья 4 комментируемых Основ (см. коммент. к указанной статье).

В соответствии с ч. 2 комментируемой статьи выдачу лицензию на право нотариальной деятельности осуществляет территориальный орган федерального органа исполнительной власти, осуществляющий правоприменительные функции и функции по контролю и надзору в сфере нотариата (до внесения Федеральным законом от 29 декабря 2006 г. N 258-ФЗ изменения указывалось на уполномоченный орган юстиции), т.е. территориальный орган Минюста России (см. коммент. к ст. 1 Основ).

Полномочия главного управления и управления Минюста России по субъекту (субъектам) РФ по выдаче лицензий на право нотариальной деятельности указаны соответственно в подп. 53 п. 6 Положения о Главном управлении Министерства юстиции Российской Федерации по субъекту (субъектам) Российской Федерации, утв. приказом Минюста России от 21 мая 2009 г. N 146, и подп. 48 п. 6 Положения об Управлении Министерства юстиции Российской Федерации по субъекту (субъектам) Российской Федерации, утв. приказом Минюста России от 21 мая 2009 г. N 147.

Согласно подпункту 30.19 п. 7 Положения о Министерстве юстиции Российской Федерации, утв. Указом Президента РФ от 13 октября 2004 г. N 1313 (в ред. Указа Президента РФ от 14 июля 2008 г. N 1079), в полномочия Минюста России входит организация выдачи лицензий на право нотариальной деятельности.

3. В соответствии с ч. 3 комментируемой статьи порядок выдачи лицензии на право нотариальной деятельности устанавливается Минюстом России. В этом отношении следует отметить, что до настоящего времени действует приказ Минюста России от 16 июля 2007 г. N 149 "Об утверждении Административного регламента исполнения Федеральной регистрационной службой государственной функции по выдаче лицензии на право нотариальной деятельности"*(32), изданный в условиях действия Указа Президента РФ от 13 октября 2004 г. N 1315 "Вопросы Федеральной регистрационной службы" (см. коммент. к ст. 1 Основ).

В подпункте 13 п. 6 Положения о Федеральной регистрационной службе, утв. названным Указом, предусматривалось полномочие Росрегистрации по организации выдачи лицензий на право нотариальной деятельности. Названный Указ утратил силу с изданием Указа Президента РФ от 14 июля 2008 г. N 1079, также внесшим изменения в Указ Президента РФ от 13 октября 2004 г. N 1313 "Вопросы Министерства юстиции Российской Федерации", в результате которых указанным полномочием наделен Минюст России. Однако, другой акт, устанавливающий порядок выдачи лицензии на право нотариальной деятельности, Минюстом России до настоящего времени не издан.

Форма лицензии на право нотариальной деятельности утверждена приказом Минюста России от 26 марта 1992 г. N 40/16-01.

Часть 3 комментируемой статьи также предусматривает, что отказ в выдаче лицензии может быть обжалован в суд в течение месяца со дня получения решения территориального органа федерального органа исполнительной власти, осуществляющего правоприменительные функции и функции по контролю и надзору в сфере нотариата (до внесения Федеральным законом от 29 декабря 2006 г. N 258-ФЗ изменения указывалось на орган юстиции), т.е. территориального органа Минюста России.

Дела об оспаривании таких отказов рассматриваются судами общей юрисдикции в порядке, предусмотренном гл. 25 "Производство по делам об оспаривании решений, действий (бездействия) органов государственной власти, органов местного самоуправления, должностных лиц, государственных и муниципальных служащих" ГПК РФ. Следует отметить, что в ч. 3 комментируемой статьи установлен срок для обращения в суд, отличный от того, который установлен в ч. 1 ст. 256 названной главы. Согласно указанной норме гражданин вправе обратиться в суд с заявлением в течение трех месяцев со дня, когда ему стало известно о нарушении его прав и свобод.

4. В части 4 комментируемой статьи предусмотрено, что в случае, если гражданин получил лицензию на право нотариальной деятельности, но не приступил к работе в должности нотариуса в течение трех лет, то допуск к должности нотариуса осуществляется только после повторной сдачи квалификационного экзамена. При этом повторного прохождения стажировки для допуска к сдаче квалификационного экзамена не требуется.

В данной норме видна аналогия с нормой п. 5 ст. 5 Закона РФ от 26 июля 1992 г. N 3132-1 "О статусе судей в Российской Федерации" (в ред. Федерального закона от 15 декабря 2001 г. N 169-ФЗ)*(33), согласно которой результаты квалификационного экзамена на должность судьи действительны в течение трех лет после его сдачи, а после назначения гражданина на должность судьи - в течение всего времени пребывания его в качестве судьи.

На помощника нотариуса правило ч. 4 комментируемой статьи о необходимости сдачи повторного экзамена в силу прямого указания в данной норме не распространяется, поскольку помощник нотариуса непосредственно участвует в осуществлении нотариальной деятельности (см. комментарий к ст. 19 Основ).
Статья 4. Квалификационная и апелляционная комиссии

1-2. Комментируемая статья регламентирует создание и деятельность квалификационной комиссии по приему экзамена у лиц, желающих получить лицензию на право нотариальной деятельности, и апелляционной комиссии по рассмотрению жалоб на решения квалификационных комиссий по приему экзаменов у лиц, желающих получить лицензию на право нотариальной деятельности.

Порядок создания и деятельности квалификационной комиссии по приему экзамена у лиц, желающих получить лицензию на право нотариальной деятельности (далее - квалификационная комиссия), определен в нормах ч. 1 и 2 комментируемой статьи и детализирован в Положении о квалификационной комиссии по приему экзамена у лиц, желающих получить лицензию на право нотариальной деятельности, утв. приказом Минюста России от 14 апреля 2000 г. N 132 и решением ФНП от 20 марта 2000 г. (о данном документе см. ниже).

Как установлено в ч. 2 комментируемой статьи, квалификационная комиссия образуется при территориальных органах федерального органа исполнительной власти, осуществляющего правоприменительные функции и функции по контролю и надзору в сфере нотариата (до внесения Федеральным законом от 29 декабря 2006 г. N 258-ФЗ изменения указывалось на органы юстиции субъектов РФ), т.е. при территориальных органах Минюста России (см. комментарий к ст. 1 Основ) с участием представителей нотариальной палаты. При этом предусмотрено, что представители федерального органа исполнительной власти, осуществляющего функции по контролю в сфере нотариата (до внесения Федеральным законом от 29 декабря 2006 г. N 258-ФЗ изменения указывалось также и на Минюст России), могут принимать участие в работе любой квалификационной комиссии.

В разделе I названного выше Положения (здесь и далее в ред. приказа Минюста России от 18 августа 2008 г. N 174) в отношении порядка образования и деятельности квалификационной комиссии наряду с прочим предусмотрено следующее:

квалификационная комиссия создается сроком на три года в количестве не менее пяти человек. В состав квалификационной комиссии включаются равное количество представителей территориального органа Минюста России в субъекте (субъектах) РФ и нотариальной палаты, а также, по согласованию, ученые-юристы и представители судейского сообщества. Представителями территориального органа Минюста России могут быть сотрудники территориального органа Минюста России, а также нотариусы, имеющие стаж работы нотариусом не менее трех лет. Представителями нотариальной палаты могут быть нотариусы, занимающиеся частной практикой и имеющие стаж работы нотариусом не менее трех лет. Наряду с нотариусами нотариальной палатой могут быть представлены в качестве кандидатур членов комиссии сотрудники нотариальной палаты, имеющие высшее юридическое образование и стаж работы по юридической специальности не менее трех лет. Кандидатуры ученых-юристов и представителей судейского сообщества предлагаются в состав квалификационной комиссии территориальным органом Минюста России. В состав квалификационной комиссии по должности входят руководитель территориального органа Минюста России (или его заместитель), являющийся председателем квалификационной комиссии, и президент нотариальной палаты (или член правления нотариальной палаты), являющийся заместителем председателя квалификационной комиссии. Секретарь квалификационной комиссии назначается из числа членов комиссии - сотрудников территориального органа Минюста России (п. 2);

территориальный орган Минюста России издает приказ о создании квалификационной комиссии с указанием ее численного состава и количества кандидатур членов квалификационной комиссии, представляемых нотариальной палатой. Копия приказа направляется в нотариальную палату (п. 3);

нотариальная палата в месячный срок с момента получения копии приказа о создании квалификационной комиссии представляет в территориальный орган Минюста России кандидатуры членов квалификационной комиссии, соответствующие требованиям, предусмотренным пунктом 2 данного Положения. Если в указанный срок кандидатуры нотариальной палатой не представлены, руководитель территориального органа Минюста России самостоятельно принимает решение о персональном составе квалификационной комиссии с соблюдением условий, предусмотренных пунктом 2 данного Положения (п. 4);

персональный состав квалификационной комиссии утверждается приказом территориального органа Минюста России с указанием председателя, заместителя председателя и секретаря квалификационной комиссии. Копия приказа в течение двух рабочих дней с даты его издания направляется в нотариальную палату. Срок полномочий квалификационной комиссии исчисляется с даты издания приказа территориального органа Минюста России об утверждении персонального состава квалификационной комиссии (п. 5).

Раздел II названного выше Положения определяет порядок допуска к квалификационному экзамену. Как предусмотрено в п. 12 данного раздела, квалификационный экзамен проводится два раза в год; при необходимости может быть проведен внеочередной квалификационный экзамен; квалификационный экзамен не проводится, если за месяц до установленной даты его проведения заявлений, предусмотренных пунктом 14 данного Положения, в квалификационную комиссию не поступило.

В разделе III названного выше Положения определен порядок проведения квалификационного экзамена. Так, наряду с прочим предусмотрено следующее:

квалификационный экзамен проводится по экзаменационным билетам, каждый из которых содержит три вопроса: теоретический вопрос, задачу и задание по составлению нотариального акта. Перечень теоретических вопросов разрабатывается ФНП и утверждается Минюстом России. Тексты задач и заданий по составлению нотариальных актов разрабатываются и утверждаются квалификационной комиссией с учетом количества и тематики теоретических вопросов. Экзаменационные билеты составляются квалификационной комиссией к каждому экзамену, при этом тематика теоретического вопроса, задачи и задания по составлению нотариального акта одного билета должна быть различной. Вопросы одного экзаменационного билета не могут быть повторены в других билетах (п. 18);

ответ экзаменуемого оценивается членами квалификационной комиссии по каждому вопросу билета по десятибалльной системе. Каждым членом квалификационной комиссии ведется экзаменационный бюллетень, в котором указываются дата и место проведения экзамена, фамилия, имя, отчество члена комиссии, фамилия, имя, отчество каждого экзаменуемого, номер его билета; выставляется балл за ответ по каждому вопросу. Экзаменационный бюллетень подписывается членом квалификационной комиссии и приобщается к протоколу (п. 21);

по каждому вопросу билета экзаменуемому выставляется итоговый балл, который определяется как среднее арифметическое баллов, выставленных экзаменуемому по данному вопросу каждым членом квалификационной комиссии. При этом цифры после запятой не округляются. Экзамен считается сданным в случае получения экзаменуемым итогового балла по каждому вопросу билета не ниже семи (п. 22);

секретарь квалификационной комиссии ведет протокол, в котором отражается дата и место проведения экзамена; фамилии и инициалы присутствующих членов квалификационной комиссии; фамилии, имена, отчества, реквизиты документов, удостоверяющих личность, место жительства экзаменуемых; номера их билетов и содержащиеся в них вопросы; дополнительные вопросы и ответы на них экзаменуемых, итоговые баллы экзаменуемых. Протокол подписывается председателем и секретарем квалификационной комиссии (п. 23);

экзаменуемому в трехдневный срок после сдачи квалификационного экзамена секретарем квалификационной комиссии выдается выписка из протокола заседания квалификационной комиссии, содержащая сведения, предусмотренные пунктом 23 данного Положения в отношении данного экзаменуемого. Второй экземпляр выписки приобщается к личному делу экзаменуемого (п. 25).

В настоящее время действует перечень теоретических вопросов для включения в экзаменационные билеты при проведении квалификационного экзамена у лиц, желающих получить лицензию на право нотариальной деятельности, утв. приказом Росрегистрации от 5 июля 2007 г. N 143 "Об утверждении перечня теоретических вопросов"*(34).

3-5. В нормах ч. 3-5 комментируемой статьи регламентированы создание и деятельность апелляционной комиссии по рассмотрению жалоб на решения квалификационных комиссий по приему экзаменов у лиц, желающих получить лицензию на право нотариальной деятельности (далее - апелляционная комиссия). Эти нормы воспроизведены и детализированы в Положении об апелляционной комиссии по рассмотрению жалоб на решения квалификационных комиссий по приему экзаменов у лиц, желающих получить лицензию на право нотариальной деятельности, утв. приказом Минюста России от 21 июня 2000 г. N 178 и решением Правления ФНП от 26 мая 2000 г. (о данном документе см. ниже).

Часть 4 комментируемой статьи устанавливает, что апелляционная комиссия образуется при федеральном органе исполнительной власти, осуществляющем правоприменительные функции и функции по контролю и надзору в сфере нотариата, т.е. при Минюсте России (см. коммент. к ст. 1 Основ; до внесения Федеральным законом от 29 декабря 2006 г. N 258-ФЗ изменения прямо указывалось на Минюст России) совместно с ФНП на паритетных началах.

В разделе I названного выше Положения (здесь и далее в ред. приказа Минюста России от 18 августа 2008 г. N 174) в отношении порядка образования и деятельности апелляционной комиссии наряду с прочим предусмотрено следующее:

апелляционная комиссия создается сроком на три года в количестве восьми человек. В состав апелляционной комиссии включаются нотариусы, имеющие стаж работы нотариусом не менее пяти лет, представители Минюста России и ФНП, а также, по согласованию, ученые-юристы. Членом апелляционной комиссии не может быть лицо, являющееся членом квалификационной комиссии, или конкурсной комиссии, образуемой для проведения конкурса на замещение вакантной должности нотариуса (п. 2);

для формирования состава апелляционной комиссии Минюст России направляет в ФНП уведомление о необходимости представления кандидатур членов апелляционной комиссии. ФНП в месячный срок с момента получения данного уведомления представляет в Минюст России кандидатуры членов апелляционной комиссии, соответствующие требованиям, предусмотренным пунктом 2 данного Положения (п. 3);

персональный состав апелляционной комиссии утверждается приказом Минюста России, копия которого в течение двух рабочих дней с даты его издания направляется в ФНП. Председатель и секретарь апелляционной комиссии назначаются из числа членов апелляционной комиссии - представителей Минюста России. Срок полномочий апелляционной комиссии исчисляется с даты издания приказа об утверждении ее персонального состава (п. 4).

В части 3 комментируемой статьи предусмотрена возможность обжалования решения квалификационной комиссии в апелляционную комиссию. При этом установлен срок для подачи жалобы - один месяц со дня вручения копии решения квалификационной комиссии заинтересованному лицу. Согласно части 5 данной статьи апелляционная комиссия при рассмотрении жалоб истребует из квалификационной комиссии все необходимые материалы;

Порядок подачи жалобы определен в разд. II названного выше Положения:

лицо, не допущенное к сдаче квалификационного экзамена либо не сдавшее экзамен (далее - заявитель или надлежащий заявитель), вправе подать жалобу на соответствующее решение квалификационной комиссии в месячный срок со дня вручения ему выписки из протокола заседания квалификационной комиссии (п. 8)

днем подачи жалобы считается день непосредственного предоставления ее секретарю апелляционной комиссии либо день сдачи ее в организацию связи для направления в апелляционную комиссию. К подаваемой жалобе должна быть приложена копия выписки из протокола заседания квалификационной комиссии с отметкой о дате ее выдачи заявителю (п. 9);

секретарь апелляционной комиссии регистрирует поступившую жалобу в журнале входящей корреспонденции. При подаче жалобы надлежащим заявителем и в установленные сроки секретарь апелляционной комиссии истребует из территориального органа Минюста России в субъекте (субъектах) РФ личное дело заявителя, копии протокола заседания квалификационной комиссии, приказов о создании квалификационной комиссии и об утверждении ее персонального состава, а также, при необходимости, другие документы (п. 10);

территориальный орган Минюста России направляет в апелляционную комиссию истребуемые материалы не позднее трех рабочих дней со дня получения запроса, подписанного секретарем апелляционной комиссии (п. 11);

секретарь апелляционной комиссии извещает заявителя о дне рассмотрения жалобы не позднее чем за 15 дней до заседания апелляционной комиссии (п. 12).

В разделе III названного выше Положения определен порядок рассмотрения жалоб. Наряду с прочим установлено следующее:

жалоба должна быть рассмотрена не позднее трех месяцев с даты ее поступления в апелляционную комиссию. Заявитель вправе присутствовать на заседании апелляционной комиссии при рассмотрении его жалобы. Апелляционная комиссия, при необходимости, может вызвать заявителя и (или) членов квалификационной комиссии на заседание для дачи пояснений (п. 13);

на заседании апелляционной комиссии секретарь докладывает о всех поступивших жалобах, в т.ч. поданных ненадлежащим заявителем или с нарушением сроков. Если жалоба подана ненадлежащим заявителем и (или) не соблюдены сроки ее подачи, апелляционная комиссия принимает решение об отказе в рассмотрении жалобы. По принятой к рассмотрению жалобе секретарь апелляционной комиссии докладывает содержание жалобы и материалов, поступивших из территориального органа Минюста России (п. 14).

Согласно пункту 15 Положения апелляционная комиссия, рассмотрев жалобу заявителя, не допущенного к квалификационному экзамену, вправе принять решение:

1) об оставлении решения квалификационной комиссии без изменения, а жалобы - без удовлетворения;

2) об отмене решения квалификационной комиссии и допуске заявителя к квалификационному экзамену.

В соответствии с п. 16 Положения апелляционная комиссия, рассмотрев жалобу заявителя, не сдавшего квалификационный экзамен, вправе принять решение:

1) об оставлении решения квалификационной комиссии без изменения, а жалобы - без удовлетворения;

2) об отмене решения квалификационной комиссии и направлении заявителя на переэкзаменовку. При этом по письменному ходатайству заявителя апелляционная комиссия вправе принять решение о направлении экзаменуемого для переэкзаменовки в квалификационную комиссию, созданную в ином субъекте РФ;

3) об отмене решения квалификационной комиссии и изменении итогового балла, выставленного квалификационной комиссией.

В части 5 комментируемой статьи наряду с прочим предусмотрено, что решение апелляционной комиссии может быть обжаловано в суд в месячный срок со дня его вынесения. Дела об оспаривании указанных решений рассматриваются судами общей юрисдикции в порядке, предусмотренном гл. 25 "Производство по делам об оспаривании решений, действий (бездействия) органов государственной власти, органов местного самоуправления, должностных лиц, государственных и муниципальных служащих" ГПК РФ. Следует отметить, что в ч. 5 комментируемой статьи установлен срок для обращения в суд, отличный от того, который установлен в ч. 1 ст. 256 названной главы. Согласно указанной норме гражданин вправе обратиться в суд с заявлением в течение трех месяцев со дня, когда ему стало известно о нарушении его прав и свобод.

6. В соответствии с ч. 6 комментируемой статьи положения о квалификационной и апелляционной комиссиях утверждаются Минюстом России совместно с ФНП. На основании данной нормы утверждены:

приказом Минюста России от 14 апреля 2000 г. N 132 и решением ФНП от 20 марта 2000 г. - Положение о квалификационной комиссии по приему экзамена у лиц, желающих получить лицензию на право нотариальной деятельности*(35);

приказом Минюста России от 21 июня 2000 г. N 178 и решением Правления ФНП от 26 мая 2000 г. - Положение об апелляционной комиссии по рассмотрению жалоб на решения квалификационных комиссий по приему экзаменов у лиц, желающих получить лицензию на право нотариальной деятельности*(36).

7-8. Часть 7 комментируемой статьи предусматривает возможность повторной сдачи квалификационного экзамена лицом, не выдержавшим его, но при этом устанавливает минимальный срок, по истечении которого может осуществляться повторная сдача квалификационного экзамена, - не ранее чем через год после принятия решения квалификационной комиссией.

В части 8 комментируемой статьи указано, что законодательством субъектов РФ могут устанавливаться иные сроки повторной сдачи квалификационного экзамена (в прежней редакции рассматриваемой нормы говорилось не о законодательстве субъектов РФ, а о законодательстве республик в составе России; соответствующее терминологическое изменение внесено Федеральным законом от 29 декабря 2006 г. N 258-ФЗ, чем норма приведена в согласованность с Конституцией РФ). Правило о том, что такие "иные" сроки могут быть предусмотрены законодательством субъектов РФ, основано на положении п. "л" ч. 1 ст. 72 Конституции РФ, согласно которому вопросы нотариата находятся в совместном ведении России и ее субъектов.

Как видно, в ч. 8 комментируемой статьи говорится об "иных" сроках, что означает возможность установления как больших, так и меньших сроков, нежели установлен в ч. 7 данной статьи. В качестве примера установления меньшего срока следует привести норму ст. 5 Закона Санкт-Петербурга о нотариате, согласно которой лица, не выдержавшие квалификационный экзамен для получения лицензии на право нотариальной деятельности, допускаются к повторной сдаче не ранее чем через шесть месяцев после принятия решения квалификационной комиссией.
Статья 5. Гарантии нотариальной деятельности

1. В части 1 комментируемой статьи в рамках установления гарантий нотариальной деятельности (как это следует из названия статьи) указано, что нотариус беспристрастен и независим в своей деятельности и руководствуется Конституцией РФ, конституциями (уставами) субъектов РФ, комментируемыми Основами, иными нормативными правовыми актами РФ и субъектов РФ, принятыми в пределах их компетенции, а также международными договорами.

Как определено в п. 3 Профессионального кодекса нотариусов Российской Федерации (о данном документе см. коммент. к ст. 12 Основ), участие нотариуса в оформлении правовых отношений путем объективного и беспристрастного консультирования их участников, составления и удостоверения документов, приобретающих в результате этого официальный характер, обеспечивает участникам гражданско-правовых отношений квалифицированную юридическую помощь, правовую стабильность, защиту прав и законных интересов, гарантированных Конституцией РФ; юридически безупречное, основанное на высоких морально-этических принципах исполнение нотариусом своих обязанностей делает его деятельность неотъемлемым элементом справедливой и эффективной правовой системы, демократического правового государства.

Норму ч. 1 комментируемой статьи можно также оценивать как перечисляющую принципы деятельности нотариуса - беспристрастность, независимость и законность - и определяющую состав законодательства РФ о нотариате. Кстати говоря, в прежней редакции данной нормы указывалось, что нотариус руководствуется Конституцией РФ, Конституциями республик в составе России, комментируемыми Основами, законодательными актами РФ и республик в составе России, а также правовыми актами органов государственной власти автономной области, автономных округов, краев, областей, г. Москвы и Санкт-Петербурга, принятыми в пределах их компетенции, а также международными договорами. Соответствующие изменения внесены Федеральным законом от 29 декабря 2006 г. N 258-ФЗ, чем рассматриваемая норма согласована с Конституцией РФ.

Указание на то, что нотариус в своей деятельности руководствуется в т.ч. конституциями (уставами) субъектов РФ и иными нормативными правовыми актами субъектов РФ, основано на положении п. "л" ч. 1 ст. 72 Конституции РФ, согласно которому вопросы нотариата находятся в совместном ведении России и ее субъектов.

Иными нормативными правовыми актами РФ, нежели Конституция РФ, наряду с федеральными конституционными законами и федеральными законами являются указы Президента РФ (те из них, которые носят нормативный характер), постановления Правительства РФ и нормативные правовые акты федеральных органов исполнительной власти. Как говорилось выше (см. коммент. к ст. 1 Основ), федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим функции по нормативно-правовому регулированию в сфере нотариата является Минюст России, что закреплено в п. 1 Положения о Министерстве юстиции Российской Федерации, утв. Указом Президента РФ от 13 октября 2004 г. N 1313. В подпункте 28 п. 7 названного Положения указано, что Минюст России утверждает формы реестров регистрации нотариальных действий, нотариальных свидетельств и удостоверительных надписей, осуществляет иные функции по нормативно-правовому регулированию, предусмотренные законодательством РФ о нотариате.

О международных договорах РФ см. коммент. к ст. 109 Основ.

2-4. В части 2 комментируемой статьи установлен адресованный нотариусу, а также лицам, работающим в нотариальной конторе, запрет на разглашение сведений, оглашение документов, которые стали им известны в связи с совершением нотариальных действий. При этом установлено, что этот запрет действует в т.ч. и после сложения нотариусом полномочий или увольнения указанных работников.

Данная норма продублирована в положении ч. 2 ст. 16 комментируемых Основ, согласно которому нотариус обязан хранить в тайне сведения, которые стали ему известны в связи с осуществлением его профессиональной деятельности, а также в положении ч. 3 ст. 28 комментируемых Основ, согласно которому должностные лица нотариальной палаты обязаны сохранять тайну совершения нотариальных действий (см. коммент. к указанным статьям).

Соответственно, изложенными положениями установлен правовой режим нотариальной тайны - одного из вида профессиональной тайны. Общий правовой режим профессиональной тайны определен следующими положениями ст. 9 Федерального закона от 27 июля 2006 г. N 149-ФЗ "Об информации, информационных технологиях и о защите информации"*(37):

информация, полученная гражданами (физическими лицами) при исполнении ими профессиональных обязанностей или организациями при осуществлении ими определенных видов деятельности (профессиональная тайна), подлежит защите в случаях, если на эти лица федеральными законами возложены обязанности по соблюдению конфиденциальности такой информации (ч. 5);

информация, составляющая профессиональную тайну, может быть предоставлена третьим лицам в соответствии с федеральными законами и (или) по решению суда (ч. 6);

срок исполнения обязанностей по соблюдению конфиденциальности информации, составляющей профессиональную тайну, может быть ограничен только с согласия гражданина (физического лица), предоставившего такую информацию о себе (ч. 7).

Как предусмотрено в ч. 2 комментируемой статьи, случаи, допускающие исключения из установленного в данной норме запрета, указаны непосредственно в комментируемых Основах. Такие случаи предусмотрены:

в части 3 комментируемой статьи - сведения (документы) о совершенных нотариальных действиях могут выдаваться только лицам, от имени или по поручению которых совершены эти действия;

в части 4 комментируемой статьи - справки о совершенных нотариальных действиях выдаются по требованию суда, прокуратуры, органов следствия в связи с находящимися в их производстве уголовными, гражданскими или административными делами, а также по требованию судебных приставов-исполнителей в связи с находящимися в их производстве материалами по исполнению исполнительных документов (указание на судебных приставов-исполнителей включено Федеральным законом от 2 октября 2007 г. N 225-ФЗ);

в части 2 ст. 16 комментируемых Основ - суд может освободить нотариуса от обязанности сохранения тайны, если против нотариуса возбуждено уголовное дело в связи с совершением нотариального действия;

в части 1 ст. 28 комментируемых Основ - нотариальная палата может истребовать от нотариуса (лица, замещающего временно отсутствующего нотариуса) представления сведений о совершенных нотариальных действиях, иных документов, касающихся его финансово-хозяйственной деятельности, а в необходимых случаях - личных объяснений в нотариальной палате, в т.ч. и по вопросам несоблюдения требований профессиональной этики.

Соответственно данным положениям в ч. 2 ст. 50 комментируемых Основ установлено, что нотариус обязан выдавать выписки из реестра по письменному заявлению организаций и лиц, указанных в ч. 3 и 4 комментируемой статьи и в ст. 28 комментируемых Основ.

В части 4 комментируемой статьи наряду с изложенным выше указано, что справки о стоимости имущества, переходящего в собственность граждан, представляются в налоговый орган в случаях, предусмотренных статьей 16 комментируемых Основ. Кроме того, установлено, что справки о завещании выдаются только после смерти завещателя.

Обязанность нотариуса представлять в налоговый орган справку о стоимости имущества, переходящего в собственность граждан, необходимую для исчисления налога с имущества, переходящего в порядке наследования или дарения, была закреплена в ч. 4 ст. 16 комментируемых Основ. Указанная норма в соответствии с Федеральным законом от 1 июля 2005 г. N 78-ФЗ утратила силу, однако в п. 6 ст. 85 части первой НК РФ закреплена обязанность нотариусов сообщать в налоговые органы о выдаче свидетельств о праве на наследство и о нотариальном удостоверении договоров дарения (см. коммент. к ст. 16 Основ).

Как предусмотрено в ч. 1 ст. 17 Федерального закона "Об информации, информационных технологиях и о защите информации", нарушение требований названного Закона влечет за собой дисциплинарную, гражданско-правовую, административную или уголовную ответственность в соответствии с законодательством РФ. Применительно к случаям нарушения нотариальной тайны значимой является статья 13.14 "Разглашение информации с ограниченным доступом" КоАП РФ, предусматривающая административную ответственность за разглашение информации, доступ к которой ограничен федеральным законом (за исключением случаев, если разглашение такой информации влечет уголовную ответственность), лицом, получившим доступ к такой информации в связи с исполнением служебных или профессиональных обязанностей (за исключением случаев, предусмотренных частью 1 ст. 14.33 "Недобросовестная конкуренция" данного Кодекса) (диспозиция статьи в ред. Федерального закона от 9 апреля 2007 г. N 45-ФЗ*(38)). Уголовная ответственность непосредственно за нарушения нотариальной тайны не установлена.

В соответствии с ч. 2 ст. 17 Федерального закона "Об информации, информационных технологиях и о защите информации" лица, права и законные интересы которых были нарушены в связи с разглашением информации ограниченного доступа или иным неправомерным использованием такой информации, вправе обратиться в установленном порядке за судебной защитой своих прав, в т.ч. с исками о возмещении убытков, компенсации морального вреда, защите чести, достоинства и деловой репутации; требование о возмещении убытков не может быть удовлетворено в случае предъявления его лицом, не принимавшим мер по соблюдению конфиденциальности информации или нарушившим установленные законодательством РФ требования о защите информации, если принятие этих мер и соблюдение таких требований являлись обязанностями данного лица.

Как предусмотрено в ч. 3 указанной статьи, в случае, если распространение определенной информации ограничивается или запрещается федеральными законами, гражданско-правовую ответственность за распространение такой информации не несет лицо, оказывающее услуги:

1) либо по передаче информации, предоставленной другим лицом, при условии ее передачи без изменений и исправлений;

2) либо по хранению информации и обеспечению доступа к ней при условии, что это лицо не могло знать о незаконности распространения информации.

Имущественная ответственность нотариуса, занимающегося частной практикой, за вред, причиненный имуществу гражданина или юридического лица в результате разглашения сведений о совершенных нотариальных действиях, регламентирована в ч. 1 и 2 ст. 17 комментируемых Основ (см. коммент. к указанной статье).
Статья 6. Ограничения в деятельности нотариуса

Комментируемая статья устанавливает ограничения в деятельности нотариуса. В этом отношении, прежде всего, представляется целесообразным обратиться к определению КС России от 15 ноября 2001 г. N 277-О*(39), в котором указано следующее:

согласно ст. 37 (ч. 1) Конституции РФ каждый имеет право свободно распоряжаться своими способностями к труду, выбирать род деятельности и профессию. Это право не предполагает, однако, обязанности государства обеспечить занятие гражданином конкретной должности и не исключает возможности закрепления в законе специальных требований к лицам, осуществляющим определенные виды деятельности в органах государственной власти или местного самоуправления;

гражданин РФ, пожелавший реализовать свое конституционное право быть избранным в органы государственной власти или органы местного самоуправления (ст. 32, ч. 2, Конституции РФ), добровольно принимает условия (преимущества, ограничения), с которыми связан приобретаемый им публично-правовой статус выборного лица, и выполняет соответствующие требования согласно установленной законом процедуре;

из данной правовой позиции, выраженной КС России в определении от 1 апреля 1999 г. N 30-О, вытекает, что установленные законом запреты - если они обусловлены специфическим статусом, который приобретает избранное лицо, - не могут рассматриваться как неправомерное ограничение конституционных прав этого лица.

Нарушение нотариусом ограничений, установленных в комментируемой статье, является дисциплинарным проступком (см. коммент. к ст. 12 Основ). В отношении же самих ограничений, указанных в данной статье, необходимо отметить следующее.

Запрет заниматься самостоятельной предпринимательской и никакой иной деятельностью, кроме нотариальной, научной и преподавательской.

То, что нотариальная деятельность не является предпринимательством и не преследует цели извлечения прибыли, закреплено в ч. 6 ст. 1 комментируемых Основ. Как говорилось в комментарии к указанной статье, понятие предпринимательской деятельности определено в п. 1 ст. 2 части первой ГК РФ: гражданское законодательство регулирует отношения между лицами, осуществляющими предпринимательскую деятельность, или с их участием, исходя из того, что предпринимательской является самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами, зарегистрированными в этом качестве в установленном законом порядке. При этом следует учитывать правовую позицию, изложенную в письме ВС России "Некоторые вопросы судебной практики по гражданским делам" в отношении оценки деятельности в качестве предпринимательской: так как извлечение прибыли - цель предпринимательской деятельности, а не ее обязательный реальный результат, то само по себе отсутствие прибыли от этой деятельности не служит основанием для вывода о том, что такая деятельность не предпринимательская.

Следует также отметить, что в п. 2 ст. 24 Федерального закона от 12 января 1996 г. N 7-ФЗ "О некоммерческих организациях"*(40) дано такое определение понятия предпринимательской деятельности, осуществляемой некоммерческой организацией, которое отличается от общего определения понятия предпринимательской деятельности, содержащегося в п. 1 ст. 2 ГК РФ: такой деятельностью признаются приносящее прибыль производство товаров и услуг, отвечающих целям создания некоммерческой организации, а также приобретение и реализация ценных бумаг, имущественных и неимущественных прав, участие в хозяйственных обществах и участие в товариществах на вере в качестве вкладчика.

Руководствуясь данной нормой Федерального закона "О некоммерческих организациях", ФНП в подготовленных ею Рекомендации по применению отдельных положений Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью"*(41) отметило, что запрет осуществления предпринимательской деятельности должен быть отнесен и к деятельности, связанной с реализацией прав владельца доли общества с ограниченной ответственностью. Соответственно, там же указано, что в случае, если по основаниям, допускаемым законом, в собственности нотариуса окажется доля общества (например, в результате получения наследства), то она должна быть отчуждена нотариусом в порядке ст. 238 части первой ГК РФ (прекращение права собственности лица на имущество, которое не может ему принадлежать), либо им должны быть сложены полномочия нотариуса; рассматриваемая проблема не может быть разрешена посредством передачи доли общества в доверительное управление, поскольку право собственности на долю общества не переходит к доверительному управляющему (ст. 1012 ГК РФ).

Запрет на занятие нотариусом иной деятельностью в полной мере распространяется и на лиц, замещающих временно отсутствующего нотариуса. Это отмечалось в определении Судебной коллегии по гражданским делам ВС России от 14 февраля 2000 г. по делу N 34-ВП99-8*(42), а позднее закреплено в п. 3 Положения о порядке замещения временно отсутствующего нотариуса, занимающегося частной практикой (о названном документе см. коммент. к ст. 20 Основ).

Запрет оказания посреднических услуг при заключении договоров.

В части второй ГК РФ предусмотрено три вида договоров, связанным с деятельностью в чужом интересе на основе поручения, - это договор поручения (гл. 49 "Поручение"), договор комиссии (гл. 51 "Комиссия") и агентский договор (гл. 52 "Агентирование"). При этом определено следующее:

по договору поручения одна сторона (поверенный) обязуется совершить от имени и за счет другой стороны (доверителя) определенные юридические действия. Права и обязанности по сделке, совершенной поверенным, возникают непосредственно у доверителя (п. 1 ст. 971);

по договору комиссии одна сторона (комиссионер) обязуется по поручению другой стороны (комитента) за вознаграждение совершить одну или несколько сделок от своего имени, но за счет комитента. По сделке, совершенной комиссионером с третьим лицом, приобретает права и становится обязанным комиссионер, хотя бы комитент и был назван в сделке или вступил с третьим лицом в непосредственные отношения по исполнению сделки (п. 1 ст. 990);

по агентскому договору одна сторона (агент) обязуется за вознаграждение совершать по поручению другой стороны (принципала) юридические и иные действия от своего имени, но за счет принципала либо от имени и за счет принципала. По сделке, совершенной агентом с третьим лицом от своего имени и за счет принципала, приобретает права и становится обязанным агент, хотя бы принципал и был назван в сделке или вступил с третьим лицом в непосредственные отношения по исполнению сделки. По сделке, совершенной агентом с третьим лицом от имени и за счет принципала, права и обязанности возникают непосредственно у принципала (п. 1 ст. 1005).
Статья 7. Государственные нотариальные конторы

В комментируемой статье установлено, что государственные нотариальные конторы открываются и упраздняются федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим правоприменительные функции и функции по контролю и надзору в сфере нотариата, т.е. Минюстом России (см. коммент. к ст. 1 Основ) или по его поручению его территориальным органом, т.е. главным управлением или управлением Минюста России по субъекту (субъектам) РФ.

В прежней редакции данной статьи указывалось, что в республиках в составе России, автономной области, автономных округах, краях, областях, городах Москве и Санкт-Петербурге государственные нотариальные конторы открываются и упраздняются Минюстом России или по его поручению министерствами юстиции республик в составе России, органами юстиции автономной области, автономных округов, краев, областей, городов Москвы и Санкт-Петербурга. Соответствующие изменения внесены Федеральным законом от 29 декабря 2006 г. N 258-ФЗ.

Полномочия Минюста России по открытию и упразднению государственных нотариальных контор в субъектах РФ указаны в подп. 30.17 п. 7 Положения о Министерстве юстиции Российской Федерации, утв. Указом Президента РФ от 13 октября 2004 г. N 1313 (в ред. Указа Президента РФ от 14 июля 2008 г. N 1079). Полномочия главного управления и управления Минюста России по субъекту (субъектам) РФ по открытию и упразднению государственных нотариальных контор в субъекте (субъектах) РФ указаны соответственно в подп. 51 п. 6 Положения о Главном управлении Министерства юстиции Российской Федерации по субъекту (субъектам) Российской Федерации, утв. приказом Минюста России от 21 мая 2009 г. N 146, и подп. 46 п. 6 Положения об Управлении Министерства юстиции Российской Федерации по субъекту (субъектам) Российской Федерации, утв. приказом Минюста России от 21 мая 2009 г. N 147.

В соответствии с подп. 28 п. 2 ст. 26.3 Федерального закона от 6 октября 1999 г. N 184-ФЗ "Об общих принципах организации законодательных (представительных) и исполнительных органов государственной власти субъектов Российской Федерации" (в ред. Федерального закона от 31 декабря 2005 г. N 199-ФЗ)*(43) решение вопросов материально-технического и финансового обеспечения государственных нотариальных контор, определения количества должностей нотариусов в нотариальном округе, пределов нотариальных округов в границах территории субъекта РФ относится к полномочиям органов государственной власти субъекта РФ по предметам совместного ведения, осуществляемым данными органами самостоятельно за счет средств бюджета субъекта РФ (за исключением субвенций из федерального бюджета).
Статья 8. Нотариус, занимающийся частной практикой

1. Комментируемая статья посвящена нотариусу, занимающемуся частной практикой. В части 1 данной статьи перечислены права такого нотариуса. С учетом того, что в ст. 15 комментируемых Основ закреплен перечень прав нотариуса (как нотариуса, работающего в государственной нотариальной конторе, так и нотариуса, занимающегося частной практикой), представляется, что в ч. 1 комментируемой статье предусмотрены правомочия, формирующие правовой статус нотариуса, занимающегося частной практикой.

В соответствии с ч. 1 комментируемой статье нотариус имеет следующие права:

иметь контору. Как представляется, указанное право сформулировано в качестве обязанности нотариуса в ч. 2 ст. 13 комментируемых Основ, устанавливающей, что нотариус должен иметь место для совершения нотариальных действий в пределах нотариального округа, в который он назначен на должность. Следует также отметить, что статья 8 Закона г. Москвы о нотариате содержит ряд норм, касающихся нотариальной конторы (см. коммент. к ст. 13 Основ);

открывать в любом банке расчетный и другие счета, в т.ч. валютный. Данное положение воспроизведено и детализировано в ч. 3 ст. 23 комментируемых Основ, предусматривающей, что нотариус, занимающийся частной практикой, вправе открыть расчетный и другие счета, в том числе валютный, в любом банке (см. коммент. к указанной статье);

иметь имущественные и личные неимущественные права и обязанности. Возможность иметь имущественные и личные неимущественные права является одной из составляющей содержания правоспособности граждан, определенной в ст. 18 части первой ГК РФ, а также одним из признаков юридического лица, определенных в п. 1 ст. 48 данного Кодекса;

нанимать и увольнять работников. Согласно части 5 ст. 20 ТрК РФ (здесь и далее в ред. Федерального закона от 30 июня 2006 г. N 90-ФЗ*(44)) частные нотариусы, вступившие в трудовые отношения с работниками в целях осуществления нотариальной деятельности, для целей данного Кодекса признаются работодателями - физическими лицами. Глава 48 ТрК РФ определяет особенности регулирования труда работников, работающих у работодателей - физических лиц. В соответствии с ч. 4 ст. 303 названной главы работодатель - физическое лицо, не являющийся индивидуальным предпринимателем, обязан в уведомительном порядке зарегистрировать трудовой договор с работником в органе местного самоуправления по месту своего жительства (в соответствии с регистрацией);

распоряжаться поступившим доходом. Данное положение детализировано в ч. 1 и 2 ст. 23 комментируемых Основ. Так, в ч. 1 указанной статьи установлено, что источником финансирования деятельности нотариуса, занимающегося частной практикой, являются денежные средства, полученные им за совершение нотариальных действий и оказание услуг правового и технического характера, другие финансовые поступления, не противоречащие законодательству РФ. Согласно части 2 указанной статьи денежные средства, полученные нотариусом, занимающимся частной практикой, после уплаты налогов, других обязательных платежей поступают в собственность нотариуса (см. коммент. к указанной статье);

выступать в суде, арбитражном суде от своего имени. Возможность быть истцом и ответчиком в суде является одним из признаков юридического лица, определенных в п. 1 ст. 48 части первой ГК РФ. Наряду с участием нотариуса в судебном процессе как участника гражданско-правовых отношений в ч. 1 комментируемой статьи подразумевается также участие нотариуса в суде в качестве ответчика при обжаловании нотариальных действий или отказа в их совершении, т.е. как субъекта, осуществляющего публичные полномочия (см. коммент. к ст. 33 и 49 Основ);

совершать другие действия в соответствии с законодательством РФ и субъектов РФ (в прежней редакции рассматриваемой нормы говорилось не о законодательстве субъектов РФ, а о законодательстве республик в составе России; соответствующее терминологическое изменение внесено Федеральным законом от 29 декабря 2006 г. N 258-ФЗ, чем норма приведена в согласованность с Конституцией РФ). Правило о том, что такие "другие" действия могут быть предусмотрены законодательством субъектов РФ, основано на положении п. "л" ч. 1 ст. 72 Конституции РФ, согласно которому вопросы нотариата находятся в совместном ведении России и ее субъектов.

2. В части 2 комментируемой статьи указано, что нотариус, занимающийся частной практикой, пользуется услугами системы государственного социального обеспечения, медицинского и социального страхования. При этом в отношении порядка пользования такими услугами данная норма отсылает к законодательству РФ.

Речь идет об обязательном пенсионном страховании (Федеральный закон от 15 декабря 2001 г. N 167-ФЗ "Об обязательном пенсионном страховании в Российской Федерации"*(45)), обязательном социальном страховании на случай временной нетрудоспособности и в связи с материнством (Федеральный закон от 29 декабря 2006 г. N 255-ФЗ "Об обязательном социальном страховании на случай временной нетрудоспособности и в связи с материнством" (наименование в ред. Федерального закона от 24 июля 2009 г. N 213-ФЗ)*(46)), обязательном медицинском страховании (Федеральный закон от 29 ноября 2010 г. N 326-ФЗ "Об обязательном медицинском страховании в Российской Федерации"*(47)), а также об обязательном социальном страховании от несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний (Федеральный закон от 24 июля 1998 г. N 125-ФЗ "Об обязательном социальном страховании от несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний"*(48)).

Участие нотариуса в указанных системах социального страхования связано с обязанностью нотариуса по уплате соответствующих страховых взносов. Отношения, связанные с исчислением и уплатой (перечислением) таких страховых взносов, урегулированы Федеральным законом от 24 июля 2009 г. N 212-ФЗ "О страховых взносах в Пенсионный фонд Российской Федерации, Фонд социального страхования Российской Федерации, Федеральный фонд обязательного медицинского страхования и территориальные фонды обязательного медицинского страхования"*(49), а также названным выше Федеральным законом "Об обязательном социальном страховании от несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний".
Статья 9. Нотариальное делопроизводство

1. В комментируемой статье в рамках регламентации нотариального делопроизводства в ч. 1 установлено, что данное делопроизводство осуществляется нотариусами в соответствии с правилами, утверждаемыми Минюстом России совместно с ФНП.

Соответствующим актом являются Правила нотариального делопроизводства, утв. приказом Минюста России от 19 ноября 2009 г. N 403 "Об утверждении Правил нотариального делопроизводства" и решением Правления ФНП от 18 ноября 2009 г. N 11/09 (далее - Правила нотариального делопроизводства). Названный приказ Минюста России согласно его п. 2 (в ред. приказа Минюста России от 8 апреля 2010 г. N 81*(50)) вступил в силу с 1 января 2011 г. До этого действовала Инструкция по делопроизводству в государственных нотариальных конторах РСФСР*(51), утв. приказом Минюста РСФСР от 19 августа 1976 г. N 32.

Как указано в п. 1 Правил нотариального делопроизводства, данные Правила устанавливают единый порядок работы с документами нотариусов в России, осуществления контроля за исполнением правил нотариального делопроизводства, а также передачи документов, хранящихся у нотариуса, полномочия которого прекращаются, другому нотариусу; Правила регулируют документирование и документооборот с момента создания или получения документов до передачи их в архив или уничтожения, включая порядок работы с документами, контроль, ведение и заполнение документов, связанных с совершением нотариальных действий, составление номенклатуры дел, подготовку документов к хранению или уничтожению; Правила не устанавливают порядок совершения нотариальных действий, формы реестров для регистрации нотариальных действий, нотариальных свидетельств, удостоверительных надписей нотариуса на сделках и свидетельствуемых документах.

Общими положениями Правил нотариального делопроизводства наряду с прочим предусмотрено следующее:

оформление всех видов документов (документирование) в нотариальном делопроизводстве осуществляется на бумажных носителях. Для учета и справочно-информационного обеспечения нотариальной деятельности могут создаваться, обрабатываться и храниться в базах данных электронные копии документов, регистрационно-контрольные и учетные формы, а также передаваться и приниматься электронные сообщения, не имеющие юридической силы, если это не противоречит положениям комментируемых Основ и иных нормативных правовых актов в данной сфере (п. 2);

ответственность за организацию и правильное ведение делопроизводства, организацию хранения, учета и использования нотариальных архивных документов, а также за сдачу нотариальных архивных документов в соответствующий архив на постоянное хранение несут: нотариус, занимающийся частной практикой; в государственной нотариальной конторе - один из нотариусов, определенный приказом территориального органа Минюста России (п. 3);

нотариус, занимающийся частной практикой, вправе возложить ведение делопроизводства на одного из своих работников. В государственной нотариальной конторе ведение делопроизводства также может быть возложено приказом территориального органа на одного из работников, не являющегося нотариусом. При возложении ведения нотариального делопроизводства на лицо, не являющееся нотариусом, ответственность за организацию и ведение нотариального делопроизводства несут нотариусы, указанные в п. 3 данных Правил. Работникам нотариуса, занимающегося частной практикой, и государственной нотариальной конторы при приеме на работу разъясняются положения ст. 5 комментируемых Основ о запрете разглашения сведений или оглашения документов, имеющих отношение к совершению нотариальных действий (п. 4).

В соответствии с п. 6 Правил нотариального делопроизводства в процессе совершения нотариального действия (или отказа в его совершении) нотариус оформляет следующие организационно-распорядительные документы, непосредственно связанные с совершением нотариального действия, но не касающиеся документального оформления этого действия:

постановление (кроме постановлений, связанных в соответствии с действующим законодательством с документальным оформлением нотариального действия, а именно постановления о выдаче денежных средств на похороны наследодателя, постановления об аннулировании ранее выданного свидетельства о праве на наследство и др.);

распоряжение;

поручение;

запрос об истребовании сведений и документов.

2. Часть 2 комментируемой статьи регламентирует осуществление контроля за исполнением нотариусами правил нотариального делопроизводства:

в отношении нотариусов, работающих в государственных нотариальных конторах, контроль осуществляется территориальными органами федерального органа исполнительной власти, осуществляющего правоприменительные функции и функции по контролю и надзору в сфере нотариата (до внесения Федеральным законом от 29 декабря 2006 г. N 258-ФЗ изменения указывалось на органы юстиции республик в составе России, автономной области, автономных округов, краев, областей, городов Москвы и Санкт-Петербурга), т.е. территориальными органами Минюста России (см. коммент. к ст. 1 Основ)

в отношении нотариусов, занимающихся частной практикой, контроль осуществляется в порядке, определяемом Минюстом России совместно с ФНП (до внесения Федеральным законом от 29 июня 2004 г. N 58-ФЗ изменения указывалось, что контроль осуществляется органами юстиции совместно с нотариальными палатами).

Соответствующим актом являются Правила нотариального делопроизводства, согласно п. 5 которых контроль за исполнением данных Правил нотариусами, занимающимися частной практикой, осуществляют территориальные органы Минюста России совместно с нотариальными палатами в порядке, установленном разделом XIII данных Правил.

Там же установлено, что проверка исполнения данных Правил проводится один раз в четыре года. Как видно, при этом учтена норма ч. 2 ст. 34 комментируемых Основ, согласно которой проверка организации работы нотариуса проводится один раз в четыре года. Кстати говоря, в изданных на основании указанной статьи Методических рекомендациях по проведению проверки исполнения нотариусом, занимающимся частной практикой, профессиональных обязанностей (утверждены решением Правления ФНП от 17 июня 2005 г., протокол N 04/05) предусмотрено (п. 4), что нотариальное делопроизводство и архив входят в предмет проверки. В названных Методических рекомендациях содержится самостоятельный раздел 8 "Нотариальное делопроизводство и ведение архива". При этом возникает рассогласованность норм: в Правилах нотариального делопроизводства указано, что проверка осуществляется территориальными органами Минюста России совместно с нотариальными палатами, в то время как в соответствии с ч. 1 ст. 34 комментируемых Основ контроль за исполнением профессиональных обязанностей нотариусами, занимающимися частной практикой, осуществляют нотариальные палаты.
Статья 10. Язык нотариального делопроизводства

Комментируемая статья, регламентируя язык нотариального делопроизводства, указывает, что нотариальное делопроизводство ведется на языке, предусмотренном законодательством РФ, республик в составе РФ, автономной области и автономных округов.

Как установлено в п. 2 Правил нотариального делопроизводства, делопроизводство ведется нотариусами на русском языке, являющемся в соответствии со ст. 68 Конституции РФ государственным языком РФ на всей ее территории. Там же предусмотрено, что в случае установления республикой, находящейся в составе России, государственного языка республики делопроизводство наряду с государственным языком РФ может вестись также на государственном языке республики. В отношении же того, как данный вопрос урегулирован в законодательных актах, необходимо отметить следующее.

В пункте 1 ст. 19 Закона РФ от 25 октября 1991 г. N 1807-1 "О языках народов Российской Федерации" (наименование в ред. Федерального закона от 24 июля 1998 г. N 126-ФЗ)*(52) предусмотрено, что правила определения языка судопроизводства распространяются на язык нотариального делопроизводства в государственных нотариальных конторах и в других государственных органах, выполняющих функции нотариального делопроизводства. Из положений ст. 18 названного Закона, посвященных языку судопроизводства, следует, что нотариальное делопроизводство ведется на государственном языке РФ и может вестись также на государственном языке республики, на территории которой находится нотариус.

Согласно пункту 1 ч. 1 ст. 3 Федерального закона от 1 июня 2005 г. N 53-ФЗ "О государственном языке Российской Федерации"*(53) государственный язык РФ подлежит обязательному использованию в деятельности федеральных органов государственной власти, органов государственной власти субъектов РФ, иных государственных органов, органов местного самоуправления, организаций всех форм собственности, в т.ч. в деятельности по ведению делопроизводства. Как предусмотрено в ч. 2 указанной статьи, в случаях использования в сферах, указанных в ч. 1 данной статьи, наряду с государственным языком РФ государственного языка республики, находящейся в составе России, других языков народов РФ или иностранного языка тексты на русском языке и на государственном языке республики, находящейся в составе РФ, других языках народов РФ или иностранном языке, если иное не установлено законодательством РФ, должны быть идентичными по содержанию и техническому оформлению, выполнены разборчиво.

В комментируемой статье также установлено, что в случае, если обратившееся за совершением нотариального действия лицо не владеет языком, на котором ведется нотариальное делопроизводство, то тексты оформленных документов должны быть переведены ему нотариусом или переводчиком. В этом отношении следует отметить, что в соответствии с п. 2 ст. 19 Закона РФ "О языках народов Российской Федерации" (в ред. Федерального закона от 24 июля 1998 г. N 126-ФЗ) документы оформляются на государственном языке РФ, если гражданин, обратившийся за совершением нотариального действия, не владеет тем языком, на котором ведется делопроизводство.
Статья 11. Личная печать, штампы и бланки нотариуса

В комментируемой статье установлено, что нотариус имеет:

личную печать, на которой изображается Государственный герб РФ, а также указываются фамилия, инициалы, должность нотариуса и место его нахождения или наименование государственной нотариальной конторы,

штампы удостоверительных надписей;

личные бланки или бланки государственной нотариальной конторы.

Правила нотариального делопроизводства содержат раздел V "Печати с воспроизведением Государственного герба Российской Федерации, штампы и бланки нотариуса", которыми предусмотрено следующее:

изготовление, использование, хранение и уничтожение печатей с воспроизведением Государственного герба РФ нотариусами осуществляется в соответствии с Федеральным конституционным законом от 25 декабря 2000 г. N 2-ФКЗ "О Государственном гербе Российской Федерации"*(54), Указом Президента РФ от 22 июля 2002 г. N 767 "Об использовании Государственного герба Российской Федерации на печатях нотариусов"*(55), постановлением Правительства РФ от 27 декабря 1995 г. N 1268 "Об упорядочении изготовления, использования, хранения и уничтожения печатей и бланков с воспроизведением Государственного герба Российской Федерации"*(56), ГОСТ Р 51511-2001 "Печати с воспроизведением Государственного герба Российской Федерации. Форма, размеры и технические требования"*(57), утв. постановлением Госстандарта России от 25 декабря 2001 г. N 573-ст*(58), ГОСТ Р 6.30-2003 "Унифицированные системы документации. Система организационно-распорядительной документации. Требования к оформлению документов"*(59), утв. постановлением Госстандарта России от 3 марта 2003 г. N 65-ст*(60) (п. 35);

на документах, требующих особого удостоверения их подлинности, подпись нотариуса заверяется оттиском печати с воспроизведением Государственного герба РФ. На иных документах подпись нотариуса может быть заверена оттиском печати без воспроизведения Государственного герба РФ (п. 36);

оттиски печатей с воспроизведением Государственного герба РФ выполняются штемпельной краской синего, голубого или фиолетового цвета (п. 37);

при сложении полномочий, освобождении от полномочий нотариуса, занимающегося частной практикой, увольнении нотариуса из государственной нотариальной конторы, при изменении места нахождения нотариуса или наименования государственной нотариальной конторы, указанных на печати, печать нотариуса с воспроизведением Государственного герба РФ передается в территориальный орган по акту, составленному в двух экземплярах (форма акта приведена в приложении N 7 к данным Правилам) (п. 38);

акт о приеме печати с воспроизведением Государственного герба РФ утверждается начальником территориального органа. Один экземпляр утвержденного акта передается нотариусу, второй экземпляр помещается в дело территориального органа (п. 39);

при оформлении документов (документировании) нотариусом и лицом, замещающим временно отсутствующего нотариуса, занимающегося частной практикой, могут использоваться различные бланки, в том числе личные бланки нотариуса и бланки для совершения нотариальных действий (п. 40);

личные бланки нотариуса изготавливаются на стандартных листах бумаги формата A4 (210 x 297 мм) и имеют следующие реквизиты: фамилия, имя, отчество нотариуса; должность нотариуса; наименование нотариального округа или государственной нотариальной конторы; адрес конторы нотариуса, занимающегося частной практикой, или адрес государственной нотариальной конторы. В качестве реквизитов на личных бланках нотариуса также могут указываться номера телефонов, факсимильной связи, адрес электронной почты, реквизиты банковских счетов нотариуса, другие сведения. Реквизиты личного бланка нотариуса размещаются центровано: начало и конец строки реквизитов равно удаляются от границ зоны расположения реквизитов. Формы бланков, предназначенных для совершения нотариальных действий, а также порядок их изготовления, учета и использования разрабатываются и утверждаются ФНП по согласованию с Минюстом России (п. 41);

бланки, предназначенные для совершения нотариальных действий, не использованные нотариусом, занимающимся частной практикой, передаются в нотариальную палату, а не использованные нотариусом государственной нотариальной конторы - в территориальный орган по акту, составленному в двух экземплярах (форма акта приведена в приложении N 8 к данным Правилам) (п. 42);

бланки в акте нумеруются по порядку. При внесении в акт однотипных бланков указываются их наименование и общее количество передаваемых экземпляров. При передаче пронумерованных бланков в акте указываются их номера. Все экземпляры акта подписываются нотариусом с проставлением даты. Первый экземпляр акта передается нотариусу, второй экземпляр остается в органе, принявшем бланки (п. 43);

при оформлении документов нотариусом могут использоваться мастичные штампы. Оттиски мастичных штампов выполняются штемпельной краской синего, голубого или фиолетового цвета. При использовании мастичного штампа для исполнения удостоверительной надписи допускается дописывание нотариусом незаполненных мест штампа при помощи технических средств с использованием красителя синего, голубого или фиолетового цвета. Допускается проставление с использованием красителя синего, голубого или фиолетового цвета регистрационного номера нотариального действия, даты совершения нотариального действия и суммы взысканной государственной пошлины (нотариального тарифа) при исполнении удостоверительной надписи с использованием технических средств (п. 44);

при наступлении обстоятельств, указанных в п. 107 данных Правил, печать нотариуса с воспроизведением Государственного герба РФ и бланки, предназначенные для совершения нотариальных действий, не использованные нотариусом, передаются комиссией, созданной для передачи дел нотариуса (п. 45).

На основании п. 41 Правил нотариального делопроизводства решением Правления ФНП от 21-22 декабря 2009 г. (протокол N 14/09) утверждено Положение о порядке изготовления, обращения, учета и использовании бланка единого образца для совершения нотариальных действий*(61). Названное Положение согласно его п. 1 регулирует порядок изготовления, обращения, учета и использования бланка установленного образца в сфере нотариального делопроизводства для совершения нотариальных действий. Там же указано, что бланк вводится с целью повышения эффективности защиты прав и законных интересов граждан и юридических лиц при совершении ими юридически значимых действий, оформляемых в нотариальном порядке.

Информационным письмом ФНП от 4 марта 2010 г. N 417 "Об использовании нотариусами бланков единого образца"*(62) сообщено, что в целях дополнительной защиты прав и законных интересов граждан и юридических лиц с 1 июля 2010 г. в нотариальное делопроизводство нотариусов России при совершении ими юридически значимых действий, оформляемых в нотариальном порядке, вводится бланк единого образца, имеющий определенные степени защиты.

  1   2   3   4   5   6   7   8   9   ...   23


Учебный материал
© nashaucheba.ru
При копировании укажите ссылку.
обратиться к администрации