Борисов А.Н. Комментарий к Федеральному закону от 2 марта 2007 г. N 25-ФЗ О муниципальной службе в Российской Федерации (постатейный) - файл n1.docx

приобрести
Борисов А.Н. Комментарий к Федеральному закону от 2 марта 2007 г. N 25-ФЗ О муниципальной службе в Российской Федерации (постатейный)
скачать (312.6 kb.)
Доступные файлы (1):
n1.docx313kb.13.09.2012 16:14скачать

n1.docx

1   ...   4   5   6   7   8   9   10   11   ...   14

Глава 4. Порядок поступления на муниципальную службу,
ее прохождения и прекращения



Статья 16. Поступление на муниципальную службу

1. Как говорилось выше (см. введение), одним из существенных нововведений комментируемого Закона является подробное регламентирование процесса поступления на муниципальную службу. Норма п. 1 ст. 20 Закона об основах муниципальной службы устанавливала, что поступление на муниципальную службу осуществляется в соответствии с законодательством РФ о труде с учетом особенностей, предусмотренных данным Законом. Иначе говоря, в части установления порядка поступления на службу Закон об основах муниципальной службы отсылал к законодательству о труде (за исключением возрастного ограничения).

В качестве условий поступления гражданина на муниципальную службу часть 1 комментируемой статьи по аналогии со ст. 21 "Право поступления на гражданскую службу" Закона о государственной гражданской службе определяет следующее (с учетом нормы ч. 1 ст. 1 комментируемого Закона речь идет о гражданах России, а также о гражданах иностранных государств - участников международных договоров РФ, в соответствии с которыми иностранные граждане имеют право находиться на муниципальной службе):

1) достижение гражданином возраста 18 лет. Данное положение является изъятием из общего правила ч. 1 ст. 63 ТК РФ о том, что заключение трудового договора допускается с лицами, достигшими возраста 16 лет. Ранее положение о том, что гражданин вправе поступить на муниципальную службу только по достижении возраста 18 лет, следовало из определения понятия "муниципальный служащий", данного в п. 1 ст. 7 Закона об основах муниципальной службы (см. комментарий к ст. 10 Закона).

Следует отметить, что с наступлением совершеннолетия, т.е. по достижении 18-летнего возраста согласно п. 1 ст. 21 части первой ГК РФ в полном объеме возникает гражданская дееспособность (способность гражданина своими действиями приобретать и осуществлять гражданские права, создавать для себя гражданские обязанности и исполнять их). При этом в п. 2 ст. 21 и п. 1 ст. 27 части первой ГК РФ предусмотрены случаи приобретения гражданской дееспособности в полном объеме и ранее достижения 18-летнего возраста (в частности, при вступлении в брак, эмансипации). Однако, в этих случаях гражданин права поступления на муниципальную службу не приобретает, что следует из разъяснений, данных в п. 16 постановление Пленума ВС России и Пленума ВАС России от 1 июля 1996 г. N 6/8 "О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации"*(92).

Не может быть принят на муниципальную службу гражданин после достижения им возраста 65 лет (предельного возраста, установленного для замещения должности муниципальной службы), что прямо закреплено в ч. 2 ст. 13 комментируемого Закона;

2) владение гражданином государственным языком России, т.е. русским языком. Данное условие (которое Закон об основах муниципальной службы, кстати, прямо не предусматривал) закреплено и в норме п. 2 ст. 4 комментируемого Закона, раскрывающей содержание такого одного из основных принципов муниципальной службы, как равный доступ граждан к муниципальной службе и равные условия ее прохождения.

Условие владения государственным языком России основано на норме ч. 1 ст. 68 Конституции РФ о том, что государственным языком России на всей ее территории является русский язык, и согласуется с положением п. 1 ч. 1 ст. 3 Федерального закона от 1 июня 2005 г. N 53-ФЗ "О государственном языке Российской Федерации"*(93) о том, что государственный язык России подлежит обязательному использованию в деятельности органов местного самоуправления, в т.ч. в деятельности по ведению делопроизводства, и положением п. 1 ст. 11 Закона РФ от 25 октября 1991 г. N 1807-1 "О языках народов Российской Федерации" (в ред. Федерального закона от 24 июля 1998 г. N 126-ФЗ)*(94) о том, что работа в органах местного самоуправления осуществляется на государственном языке России.

Следует подчеркнуть, что в рассматриваемой норме не говорится о государственных языках республик, входящих в состав России. Соответственно, региональный законодатель не вправе устанавливать требования владения гражданином таким языком, поскольку подобное требование может установить только федеральный законодатель (см. определение Судебной коллегии по гражданским делам ВС России от 9 апреля 2008 г. N 74-Г08-23*(95));

3) соответствие гражданина квалификационным требованиям, установленным в соответствии с комментируемым Законом для замещения должностей муниципальной службы. О квалификационных требованиях для замещения должностей муниципальной службы и об их установлении см. комментарий к ст. 9 Закона. Оценка профессионального уровня претендентов на замещение должности муниципальной службы, их соответствия установленным квалификационным требованиям к должности муниципальной службы может осуществляться в рамках конкурса, проводимого при замещении должности муниципальной службы (см. комментарий к ст. 17 Закона);

4) отсутствие обстоятельств, указанных в ст. 13 комментируемого Закона в качестве ограничений, связанных с муниципальной службой. При наличии обстоятельств, указанных в ч. 1 ст. 13 Закона, гражданин не может быть принят на муниципальную службу, а муниципальный служащий не может находиться на муниципальной службе. Часть 2 указанной статьи устанавливает, что гражданин не может быть принят на муниципальную службу после достижения им возраста 65 лет - предельного возраста, установленного для замещения должности муниципальной службы, о чем говорилось выше.

2. Часть 2 комментируемой статьи воспроизводит содержание одного из основных принципов муниципальной службы, закрепленного и раскрытого в п. 2 ст. 4 комментируемого Закона: равный доступ граждан, владеющих государственным языком России, к муниципальной службе и равные условия ее прохождения независимо от пола, расы, национальности, происхождения, имущественного и должностного положения, места жительства, отношения к религии, убеждений, принадлежности к общественным объединениям, а также от других обстоятельств, не связанных с профессиональными и деловыми качествами муниципального служащего.

Как говорилось выше (см. комментарий к ст. 4 и 13 Закона), данный принцип закреплен на основании норм ч. 1 и 2 ст. 19 Конституции РФ:

все равны перед законом и судом;

государство гарантирует равенство прав и свобод человека и гражданина независимо от пола, расы, национальности, языка, происхождения, имущественного и должностного положения, места жительства, отношения к религии, убеждений, принадлежности к общественным объединениям, а также других обстоятельств. Запрещаются любые формы ограничения прав граждан по признакам социальной, расовой, национальной, языковой или религиозной принадлежности.

В то же время, согласно правовой позиции КС России, выраженной в определении от 3 октября 2002 г. N 233-О, принцип равенства, закрепленный в ст. 19 (ч. 1 и 2) Конституции РФ, не препятствует законодателю при осуществлении правового регулирования труда (прохождения службы) устанавливать различия в правовом статусе лиц, принадлежащих к разным по условиям и роду деятельности категориям (в т.ч. вводить правила, касающиеся условий замещения отдельных должностей и оснований освобождения от должности), если эти различия являются объективно оправданными, обоснованными и соответствуют конституционно значимым целям. Такие различия, основанные на специфических (квалификационных) требованиях, связанных с определенной работой, согласно п. 2 ст. 1 Конвенции N 111 МОТ "Относительно дискриминации в области труда и занятий", не считаются дискриминацией.

Норма ч. 2 комментируемой статьи закреплена по аналогии с положением ч. 2 ст. 64 ТК РФ (здесь и далее в ред. Федерального закона от 30 июня 2006 г. N 90-ФЗ), согласно которому не допускается какое бы то ни было прямое или косвенное ограничение прав или установление прямых или косвенных преимуществ при заключении трудового договора в зависимости от пола, расы, цвета кожи, национальности, языка, происхождения, имущественного, социального и должностного положения, возраста, места жительства (в том числе наличия или отсутствия регистрации по месту жительства или пребывания), а также других обстоятельств, не связанных с деловыми качествами работников, за исключением случаев, предусмотренных федеральным законом.

В п. 11 постановления Пленума ВС России от 17 марта 2004 г. N 2 обращено внимание судов на то, что отказ работодателя в заключении трудового договора с лицом, являющимся гражданином РФ, по мотиву отсутствия у него регистрации по месту жительства, пребывания или по месту нахождения работодателя является незаконным, поскольку нарушает право граждан РФ на свободу передвижения, выбор места пребывания и жительства, гарантированное Конституцией РФ (ч. 1 ст. 27), Законом РФ от 25 июня 1993 г. N 5242-1 "О праве граждан Российской Федерации на свободу передвижения, выбор места пребывания и жительства в пределах Российской Федерации"*(96), а также противоречит ч. 2 ст. 64 ТК РФ, запрещающей ограничивать права или устанавливать какие-либо преимущества при заключении трудового договора по указанному основанию.

Статья 136 УК РФ (здесь и далее в ред. Федерального закона от 8 декабря 2003 г. N 162-ФЗ) устанавливает уголовную ответственность за дискриминацию, под которой согласно диспозиции ч. 1 указанной статьи понимается нарушение прав, свобод и законных интересов человека и гражданина в зависимости от его пола, расы, национальности, языка, происхождения, имущественного и должностного положения, места жительства, отношения к религии, убеждений, принадлежности к общественным объединениям или каким-либо социальным группам. В ч. 2 данной статьи предусмотрена повышенная ответственность за то же деяние, совершенное лицом с использованием своего служебного положения.

3. В ч. 3 комментируемой статьи установлен перечень документов, которые подлежат представлению гражданином при поступлении на муниципальную службу.

Данный перечень установлен по аналогии с перечнем документов, которые согласно ч. 2 ст. 26 Закона о государственной гражданской службе гражданин, поступающий на государственную гражданскую службу, предъявляет представителю нанимателя при заключении служебного контракта (обращает на себя разница в обозначении действия -"представляет" и "предъявляет"; как представляется, точнее было бы говорить о "представлении или предъявлении" документов, т.к. часть документов остается у гражданина, а часть - у нанимателя), с той лишь разницей, что указанная норма Закона о государственной гражданской службе не предусматривает представление заключения медицинского учреждения об отсутствии заболевания, препятствующего поступлению на государственную гражданскую службу. Однако, это не имеет принципиального значения, т.к. прохождение медицинского освидетельствования предусмотрено при поступлении как на государственную гражданскую службу, так и на муниципальную службу (см. комментарий к ст. 13 Закона).

Форма анкеты для поступления на муниципальную службу согласно п. 2 ч. 3 комментируемой статьи подлежит установлению уполномоченным Правительством РФ федеральным органом исполнительной власти. В прежней редакции данной нормы (т.е. до внесения изменения Федеральным законом от 23 июля 2008 г. N 160-ФЗ) предусматривалось, что указанную форму устанавливает непосредственно Правительство РФ. Соответствующим актом является распоряжение Правительства РФ от 26 мая 2005 г. N 667-р*(97), которым (в ред. распоряжения Правительства РФ от 16 октября 2007 г. N 1428-р*(98)) утверждена форма анкеты, подлежащей представлению в государственный орган, орган местного самоуправления, аппарат избирательной комиссии муниципального образования гражданином РФ, изъявившим желание участвовать в конкурсе на замещение вакантной должности государственной гражданской службы РФ, поступающим на государственную гражданскую службу РФ или на муниципальную службу в России.

В отношении паспорта (п. 3 ч. 3 комментируемой статьи) следует отметить, что в соответствии со ст. 10 Федерального закона "О гражданстве Российской Федерации" документом, удостоверяющим гражданство России, является паспорт гражданина России или иной основной документ, содержащие указание на гражданство лица. Там же установлено, что виды основных документов, удостоверяющих личность гражданина России, определяются федеральным законом. Постановлением Правительства РФ от 8 июля 1997 г. N 828 утверждены Положение о паспорте гражданина Российской Федерации и образец бланка паспорта гражданина Российской Федерации*(99) (в последующем вносились изменения).

Трудовая книжка и страховое свидетельство обязательного пенсионного страхования при поступлении на муниципальную службу в соответствии с п. 4 и 6 ч. 3 комментируемой статьи не представляются в случае, когда трудовой договор (контракт) заключается впервые, т.е. когда служебная (трудовая) деятельность осуществляется впервые. Данные положения соответствуют норме ч. 4 ст. 65 ТК РФ, согласно которой при заключении трудового договора впервые трудовая книжка и страховое свидетельство государственного пенсионного страхования оформляются работодателем.

О трудовой книжке см. комментарий к ст. 28 Закона. В ч. 5 ст. 65 ТК РФ предусмотрено, что в случае отсутствия у лица, поступающего на работу, трудовой книжки в связи с ее утратой, повреждением или по иной причине работодатель обязан по письменному заявлению этого лица (с указанием причины отсутствия трудовой книжки) оформить новую трудовую книжку.

Выдача страхового свидетельства обязательного пенсионного страхования предусмотрена статьей 7 Федерального закона от 1 апреля 1996 г. N 27-ФЗ "Об индивидуальном (персонифицированном) учете в системе обязательного пенсионного страхования" (в ред. Федерального закона от 31 декабря 2002 г. N 198-ФЗ)*(100):

ПФР и его территориальные органы выдают каждому застрахованному лицу страховое свидетельство обязательного пенсионного страхования, содержащее страховой номер индивидуального лицевого счета, дату регистрации в качестве застрахованного лица и анкетные данные указанного лица в соответствии с подп. 1-5 п. 2 ст. 6 данного Закона (п. 1);

лицо, впервые поступившее на работу по трудовому договору или заключившее договор гражданско-правового характера, на вознаграждение по которому в соответствии с законодательством РФ начисляются страховые взносы, получает указанное страховое свидетельство через страхователя. Физическое лицо, самостоятельно уплачивающее страховые взносы, получает страховое свидетельство обязательного пенсионного страхования непосредственно в органе ПФР по месту своей регистрации в качестве страхователя (п. 2).

Форма страхового свидетельства обязательного пенсионного страхования (Форма АДИ-7) утверждена постановлением Правления ПФР от 31 июля 2006 г. N 192п "О формах документов индивидуального (персонифицированного) учета в системе обязательного пенсионного страхования и инструкции по их заполнению"*(101).

Документам об образовании (п. 5 ч. 3 комментируемой статьи) посвящена статья 27 Закона РФ от 10 июля 1992 г. N 3266-1 "Об образовании" (полностью изложен в новой редакции Федеральным законом от 13 января 1996 г. N 12-ФЗ)*(102), согласно п. 1 которой образовательное учреждение в соответствии с лицензией выдает лицам, прошедшим итоговую аттестацию, документы о соответствующем образовании и (или) квалификации в соответствии с лицензией. Форма документов определяется самим образовательным учреждением. Указанные документы заверяются печатью образовательного учреждения.

В соответствии с п. 2 указанной статьи (в ред. Федерального закона от 10 ноября 2009 г. N 260-ФЗ*(103)) образовательные учреждения, имеющие государственную аккредитацию и реализующие общеобразовательные (за исключением дошкольных) и профессиональные образовательные программы, выдают лицам, прошедшим государственную (итоговую) аттестацию, документы государственного образца об уровне образования и (или) квалификации, заверяемые печатью соответствующего образовательного учреждения, если иное не предусмотрено федеральными законами. Согласно п. 3 этой же статьи гражданам, завершившим послевузовское профессиональное образование, защитившим квалификационную работу (диссертацию, по совокупности научных работ), присваивается ученая степень и выдается соответствующий документ.

Согласно п. 1 ст. 7 Федерального закона от 22 августа 1996 г. N 125-ФЗ "О высшем и послевузовском профессиональном образовании" (здесь и далее в ред. Федерального закона от 24 октября 2007 г. N 232-ФЗ)*(104) лицам, завершившим обучение по образовательным программам высшего и послевузовского профессионального образования и прошедшим итоговую аттестацию, выдаются документы о соответствующем уровне образования. В п. 2 указанной статьи установлено, что высшее учебное заведение, имеющее государственную аккредитацию, выдает выпускникам документы государственного образца о соответствующем уровне образования с официальной символикой России. Форма документа государственного образца утверждается федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим функции по выработке государственной политики и нормативно-правовому регулированию в сфере образования.

В отношении свидетельства о постановке физического лица на учет в налоговом органе по месту жительства на территории России (п. 7 ч. 3 комментируемой статьи) следует отметить, что согласно п. 2 ст. 84 части первой НК РФ (в ред. Федерального закона от 27 июля 2006 г. N 137-ФЗ*(105)) налоговый орган обязан осуществить постановку на учет физического лица на основании заявления этого физического лица в течение пяти дней со дня получения указанного заявления налоговым органом и в тот же срок выдать ему свидетельство о постановке на учет в налоговом органе.

Приказом ФНС России от 1 декабря 2006 г. N САЭ-3-09/826@ "Об утверждении форм документов, используемых при постановке на учет и снятии с учета российских организаций и физических лиц"*(106) наряду с прочим утверждены:

форма N 2-1-Учет "Свидетельство о постановке на учет физического лица в налоговом органе на территории Российской Федерации" (приложение 6);

форма N 2-2-Учет "Заявление физического лица о постановке на учет в налоговом органе на территории Российской Федерации" (приложение 7).

Документы воинского учета согласно п. 8 ч. 3 комментируемой статьи подлежат представлению только военнообязанными и лицами, подлежащими призыву на военную службу. В соответствии с п. 1 ст. 8 Федерального закона от 28 марта 1998 г. N 53-ФЗ "О воинской обязанности и военной службе"*(107) граждане обязаны состоять на воинском учете, за исключением граждан: освобожденных от исполнения воинской обязанности в соответствии с данным Законом; проходящих военную службу или альтернативную гражданскую службу; отбывающих наказание в виде лишения свободы; женского пола, не имеющих военно-учетной специальности; постоянно проживающих за пределами России.

Согласно п. 28 Положения о воинском учете, утв. постановлением Правительства РФ от 27 ноября 2006 г. N 719*(108), документами воинского учета, на основании которых ведется воинский учет, являются:

а) удостоверение гражданина, подлежащего призыву на военную службу, - для призывников;

б) военный билет (временное удостоверение, выданное взамен военного билета) - для военнообязанных.

В отношении представления сведений о доходах за год, предшествующий году поступления на муниципальную службу, об имуществе и обязательствах имущественного характера (п. 10 ч. 3 комментируемой статьи) см. комментарий к ст. 15 Закона.

Установленный частью 3 комментируемой статьи перечень документов, которые подлежат представлению гражданином при поступлении на муниципальную службу, не является исчерпывающим: в п. 11 предусмотрено, что представляются и иные, нежели прямо перечисленные, документы, предусмотренные федеральными законами, указами Президента РФ и постановлениями Правительства РФ. Данное положение закреплено по аналогии с нормой ч. 3 ст. 26 Закона о государственной гражданской службе, согласно которой в отдельных случаях с учетом условий прохождения гражданской службы, установленных данным Законом, другими федеральными законами, указами Президента РФ и постановлениями Правительства РФ, при заключении служебного контракта может предусматриваться необходимость предъявления иных документов.

Следует отметить, что документы, указанные в п. 3-6 и 8 ч. 3 комментируемой статьи, в соответствии с ч. 1 ст. 65 ТК РФ лицо, поступающее на работу, обязано предъявить работодателю при заключении трудового договора. При этом в ч. 2 ст. 65 ТК РФ установлено, что в отдельных случаях с учетом специфики работы ТК РФ, иными федеральными законами, указами Президента РФ и постановлениями Правительства РФ может предусматриваться необходимость предъявления при заключении трудового договора дополнительных документов.

В соответствии с ч. 3 ст. 65 ТК РФ запрещается требовать от лица, поступающего на работу, документы помимо предусмотренных ТК РФ, иными федеральными законами, указами Президента РФ и постановлениями Правительства РФ.

4. Часть 4 комментируемой статьи предусматривает возможность проведения проверки сведений, представленных в соответствии с комментируемым Законом гражданином при поступлении на муниципальную службу. Такая проверка проводится в порядке, установленном федеральными законами. Организация проверки достоверности представляемых гражданином персональных данных и иных сведений при поступлении на муниципальную службу согласно п. 11 ст. 28 комментируемого Закона является одной из составляющих кадровой работы в муниципальном образовании. О проверке сведений о доходах, об имуществе и обязательствах имущественного характера, представленных гражданином при поступлении на муниципальную службу, см. комментарий к ст. 15 Закона.

В ч. 4 комментируемой статьи также предусмотрено, что в отдельных муниципальных образованиях федеральными законами могут устанавливаться дополнительные требования к проверке сведений, представляемых гражданином при поступлении на муниципальную службу. Как представляется, речь идет, прежде всего, о закрытых административно-территориальных образованиях.

Согласно п. 1 ст. 1 Закона РФ от 14 июля 1992 г. N 3297-1 "О закрытом административно-территориальном образовании" (здесь и далее в ред. Федерального закона от 28 ноября 1996 г. N 144-ФЗ)*(109) закрытым административно-территориальным образованием признается имеющее органы местного самоуправления территориальное образование, в пределах которого расположены промышленные предприятия по разработке, изготовлению, хранению и утилизации оружия массового поражения, переработке радиоактивных и других материалов, военные и иные объекты, для которых устанавливается особый режим безопасного функционирования и охраны государственной тайны, включающий специальные условия проживания граждан. Названный Закон, как определено в его преамбуле, устанавливает правовой статус закрытого административно-территориального образования, регулирует особенности местного самоуправления, определяет меры по социальной защите граждан, проживающих и (или) работающих в нем, и их права.

5. В случае установления в процессе проверки обстоятельств, препятствующих поступлению гражданина на муниципальную службу (а эти обстоятельства, как говорилось выше, указаны в ст. 13 комментируемого Закона), следует отказ в поступлении на муниципальную службу. В п. 8 ч. 1 указанной статьи установлено, что гражданин не может быть принят на муниципальную службу в случае представления подложных документов или заведомо ложных сведений при поступлении на муниципальную службу.

Необходимо иметь в виду, что в ч. 1 ст. 64 ТК РФ установлен запрет необоснованного отказа в заключении трудового договора. Помимо указанных выше гарантий поступления на муниципальную службу, исключающих какую-либо дискриминацию, указанная статья (ч. 3) устанавливает запрет отказа в заключении трудового договора женщинам по мотивам, связанным с беременностью или наличием детей. Статьей 145 УК РФ (в ред. Федерального закона от 8 декабря 2003 г. N 162-ФЗ) предусмотрена уголовная ответственность за необоснованный отказ в приеме на работу или необоснованное увольнение беременной женщины или женщины, имеющей детей в возрасте до трех лет.

Гражданин, которому отказано в поступлении на муниципальную службу, в соответствии с ч. 5 комментируемой статьи должен быть информирован в письменной форме о причинах отказа в поступлении на муниципальную службу. Данное положение отличается от нормы ч. 5 ст. 64 ТК РФ, согласно которой работодатель обязан сообщить в письменной форме причину отказа в заключении трудового договора только по требованию лица, которому отказано в заключении трудового договора.

Как говорилось выше (см. комментарий к ст. 11 Закона), согласно ч. 2 ст. 381 ТК РФ спор между работодателем и лицом, изъявившим желание заключить трудовой договор с работодателем, в случае отказа работодателя от заключения такого договора признается индивидуальным трудовым спором. Соответственно, отказ в поступлении на муниципальную службу может быть обжалован в порядке, предусмотренном для рассмотрения индивидуальных трудовых споров, включая обжалование в суд.

Возможность обжалования отказа в заключении трудового договора в суд прямо предусмотрена в ч. 6 ст. 64 ТК РФ. В соответствии с ч. 3 ст. 391 ТК РФ индивидуальные трудовые споры об отказе в приеме на работу рассматриваются непосредственно в судах.

Необходимо также отметить, что в ст. 64.1 ТК РФ определены следующие условия заключения трудового договора с бывшими государственными и муниципальными служащими:

граждане, замещавшие должности, перечень которых устанавливается нормативными правовыми актами РФ, после увольнения с государственной или муниципальной службы в течение двух лет обязаны при заключении трудовых договоров сообщать работодателю сведения о последнем месте службы (ч. 1);

работодатель при заключении трудового договора с гражданами, замещавшими должности государственной или муниципальной службы, перечень которых устанавливается нормативными правовыми актами РФ, в течение двух лет после их увольнения с государственной или муниципальной службы обязан в десятидневный срок сообщать о заключении такого договора представителю нанимателя (работодателю) государственного или муниципального служащего по последнему месту его службы в порядке, устанавливаемом нормативными правовыми актами РФ (ч. 2).

Данная статья введена Федеральным законом от 25 декабря 2008 г. N 280-ФЗ в связи с принятием Федерального закона "О противодействии коррупции", в ст. 12 которого установлены следующие ограничения, налагаемые на гражданина, замещавшего должность государственной или муниципальной службы, при заключении им трудового договора:

гражданин, замещавший должности государственной или муниципальной службы, перечень которых устанавливается нормативными правовыми актами РФ, в течение двух лет после увольнения с государственной или муниципальной службы имеет право замещать должности в коммерческих и некоммерческих организациях, если отдельные функции государственного управления данными организациями входили в должностные (служебные) обязанности государственного или муниципального служащего, с согласия соответствующей комиссии по соблюдению требований к служебному поведению государственных гражданских служащих РФ и урегулированию конфликта интересов, которое дается в порядке, устанавливаемом нормативными правовыми актами РФ (ч. 1);

гражданин, замещавший должности государственной или муниципальной службы, перечень которых устанавливается нормативными правовыми актами РФ, в течение двух лет после увольнения с государственной или муниципальной службы обязан при заключении трудовых договоров сообщать представителю нанимателя (работодателю) сведения о последнем месте своей службы (ч. 2);

несоблюдение гражданином, замещавшим должности государственной или муниципальной службы, перечень которых устанавливается нормативными правовыми актами РФ, после увольнения с государственной или муниципальной службы требования, предусмотренного ч. 2 данной статьи, влечет прекращение трудового договора, заключенного с указанным гражданином (ч. 3);

работодатель при заключении трудового договора с гражданином, замещавшим должности государственной или муниципальной службы, перечень которых устанавливается нормативными правовыми актами РФ, в течение двух лет после его увольнения с государственной или муниципальной службы обязан в десятидневный срок сообщать о заключении такого договора представителю нанимателя (работодателю) государственного или муниципального служащего по последнему месту его службы в порядке, устанавливаемом нормативными правовыми актами РФ (ч. 4);

неисполнение работодателем обязанности, установленной ч. 4 данной статьи, является правонарушением и влечет ответственность в соответствии с законодательством РФ (ч. 5).

6. Как следует из определения понятия "муниципальная служба", данного в ч. 1 ст. 2 комментируемого Закона, должность муниципальной службы замещается и, соответственно, поступление на муниципальную службу осуществляется путем заключения трудового договора (контракта).

Однако, часть 6 комментируемой статьи уточняет, что поступление гражданина на муниципальную службу осуществляется в результате назначения на должность муниципальной службы на условиях трудового договора. В ч. 8 комментируемой статьи установлено, что поступление гражданина на муниципальную службу оформляется актом представителя нанимателя (работодателя) о назначении на должность муниципальной службы.

Выше говорилось (см. введение), что замещение должностей муниципальной службы на основе трудового договора, а не служебного контракта, как это предусмотрено для государственных гражданских служащих, является принципиальным положением Закона, отличающим статус муниципальных служащих от статуса государственных гражданских служащих. Данное положение Закона является одной из его концептуальных основ, поскольку позволяет не дублировать в законодательстве о муниципальной службе многочисленные нормы трудового законодательства, обеспечивая тем самым их прямое действие и облегчая порядок их применения.

Понятие трудового договора определено в ч. 1 ст. 56 ТК РФ: соглашение между работодателем и работником, в соответствии с которым работодатель обязуется предоставить работнику работу по обусловленной трудовой функции, обеспечить условия труда, предусмотренные трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, коллективным договором, соглашениями, локальными нормативными актами и данным соглашением, своевременно и в полном размере выплачивать работнику заработную плату, а работник обязуется лично выполнять определенную этим соглашением трудовую функцию, соблюдать правила внутреннего трудового распорядка, действующие у данного работодателя.

Содержанию трудового договора посвящена статья 57 ТК РФ, согласно ч. 1 которой в трудовом договоре указываются:

фамилия, имя, отчество работника и наименование работодателя (фамилия, имя, отчество работодателя - физического лица), заключивших трудовой договор;

сведения о документах, удостоверяющих личность работника и работодателя - физического лица;

идентификационный номер налогоплательщика (для работодателей, за исключением работодателей - физических лиц, не являющихся индивидуальными предпринимателями);

сведения о представителе работодателя, подписавшем трудовой договор, и основание, в силу которого он наделен соответствующими полномочиями;

место и дата заключения трудового договора.

В соответствии с ч. 2 данной статьи обязательными для включения в трудовой договор являются следующие условия:

место работы, а в случае, когда работник принимается для работы в филиале, представительстве или ином обособленном структурном подразделении организации, расположенном в другой местности, - место работы с указанием обособленного структурного подразделения и его местонахождения;

трудовая функция (работа по должности в соответствии со штатным расписанием, профессии, специальности с указанием квалификации; конкретный вид поручаемой работнику работы).

дата начала работы, а в случае, когда заключается срочный трудовой договор, - также срок его действия и обстоятельства (причины), послужившие основанием для заключения срочного трудового договора в соответствии с ТК РФ или иным федеральным законом;

условия оплаты труда (в т.ч. размер тарифной ставки или оклада (должностного оклада) работника, доплаты, надбавки и поощрительные выплаты);

режим рабочего времени и времени отдыха (если для данного работника он отличается от общих правил, действующих у данного работодателя);

компенсации за тяжелую работу и работу с вредными и (или) опасными условиями труда, если работник принимается на работу в соответствующих условиях, с указанием характеристик условий труда на рабочем месте;

условия, определяющие в необходимых случаях характер работы (подвижной, разъездной, в пути, другой характер работы);

условие об обязательном социальном страховании работника в соответствии с ТК РФ и иными федеральными законами;

другие условия в случаях, предусмотренных трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права.

Если при заключении трудового договора в него не были включены какие-либо сведения и (или) условия из числа указанных, то это в соответствии с ч. 3 ст. 57 ТК РФ не является основанием для признания трудового договора незаключенным или его расторжения. Трудовой договор должен быть дополнен недостающими сведениями и (или) условиями. При этом недостающие сведения вносятся непосредственно в текст трудового договора, а недостающие условия определяются приложением к трудовому договору либо отдельным соглашением сторон, заключаемым в письменной форме, которые являются неотъемлемой частью трудового договора.

Согласно ч. 4 указанной статьи в трудовом договоре могут предусматриваться дополнительные условия, не ухудшающие положение работника по сравнению с установленным трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, коллективным договором, соглашениями, локальными нормативными актами, в частности:

об уточнении места работы (с указанием структурного подразделения и его местонахождения) и (или) о рабочем месте;

об испытании;

о неразглашении охраняемой законом тайны (государственной, служебной, коммерческой и иной);

об обязанности работника отработать после обучения не менее установленного договором срока, если обучение проводилось за счет средств работодателя;

о видах и об условиях дополнительного страхования работника;

об улучшении социально-бытовых условий работника и членов его семьи;

об уточнении применительно к условиям работы данного работника прав и обязанностей работника и работодателя, установленных трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права.

Как предусмотрено в ч. 5 ст. 57 ТК РФ, по соглашению сторон в трудовой договор могут также включаться права и обязанности работника и работодателя, установленные трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, локальными нормативными актами, а также права и обязанности работника и работодателя, вытекающие из условий коллективного договора, соглашений. Там же установлено, что невключение в трудовой договор каких-либо из указанных прав и (или) обязанностей работника и работодателя не может рассматриваться как отказ от реализации этих прав или исполнения этих обязанностей.

Понятие служебного контракта, заключаемого при поступлении на государственную гражданскую службу, определено в ч. 1 ст. 23 Закона о государственной гражданской службе: соглашение между представителем нанимателя и гражданином, поступающим на гражданскую службу, или гражданским служащим о прохождении гражданской службы и замещении должности гражданской службы. Там же предусмотрено, что служебным контрактом устанавливаются права и обязанности сторон.

Содержание и форма служебного контракта регламентированы статьей 24 названного Закона. Примерная форма служебного контракта о прохождении государственной гражданской службы РФ и замещении должности государственной гражданской службы РФ утверждена Указом Президента РФ от 16 февраля 2005 г. N 159*(110).

7. Применительно к гражданину, поступающему на должность главы местной администрации по результатам конкурса на замещение указанной должности, часть 7 комментируемой статьи устанавливает заключение не трудового договора, а контракта. При этом порядок замещения должности главы местной администрации по контракту, а также порядок заключения и расторжения контракта с лицом, назначаемым на указанную должность по контракту, определяются Законом 2003 г. об общих принципах организации местного самоуправления.

Как говорилось выше (см. комментарий к ст. 1 Закона), согласно ч. 2 ст. 37 Закона 2003 г. об общих принципах организации местного самоуправления главой местной администрации является глава муниципального образования либо лицо, назначаемое на должность главы местной администрации по контракту, заключаемому по результатам конкурса на замещение указанной должности на срок полномочий, определяемый уставом муниципального образования.

Там же (здесь и далее в ред. Федерального закона от 27 декабря 2009 г. N 365-ФЗ) предусмотрено, что контракт с главой местной администрации заключается на срок полномочий представительного органа муниципального образования, принявшего решение о назначении лица на должность главы местной администрации (до дня начала работы представительного органа муниципального образования нового созыва), но не менее чем на два года.

В соответствии с ч. 3 ст. 37 Закона 2003 г. об общих принципах организации местного самоуправления условия контракта для главы местной администрации поселения утверждаются представительным органом поселения, а для главы местной администрации муниципального района (городского округа) - представительным органом муниципального района (городского округа) в части, касающейся осуществления полномочий по решению вопросов местного значения, и законом субъекта РФ - в части, касающейся осуществления отдельных государственных полномочий, переданных органам местного самоуправления федеральными законами и законами субъектов РФ.

В ч. 4 указанной статьи предусмотрено, что в случае, если лицо назначается на должность главы местной администрации по контракту, уставом поселения, а в отношении должности главы местной администрации муниципального района (городского округа), внутригородского муниципального образования города федерального значения - уставом муниципального района (городского округа), внутригородского муниципального образования города федерального значения и законом субъекта РФ могут быть установлены дополнительные требования к кандидатам на должность главы местной администрации.

В соответствии с ч. 5 данной статьи:

порядок проведения конкурса на замещение должности главы местной администрации устанавливается представительным органом муниципального образования. Порядок проведения конкурса должен предусматривать опубликование условий конкурса, сведений о дате, времени и месте его проведения, проекта контракта не позднее чем за 20 дней до дня проведения конкурса;

общее число членов конкурсной комиссии в муниципальном образовании устанавливается представительным органом муниципального образования;

члены конкурсной комиссии поселения назначаются представительным органом поселения. При формировании конкурсной комиссии в муниципальном районе (городском округе), внутригородском муниципальном образовании города федерального значения две трети ее членов назначаются представительным органом муниципального района (городского округа), внутригородского муниципального образования города федерального значения, а одна треть - законодательным (представительным) органом государственной власти субъекта РФ по представлению высшего должностного лица субъекта РФ (руководителя высшего исполнительного органа государственной власти субъекта РФ).

В п. 7 ч. 1 ст. 85 Закона 2003 г. об общих принципах организации местного самоуправления (в ред. Федерального закона от 18 апреля 2005 г. N 34-ФЗ*(111)) в качестве переходного положения предусмотрено, что в целях организации местного самоуправления в России в соответствии с требованиями названного Закона органы государственной власти субъектов РФ вправе при формировании конкурсной комиссии для рассмотрения кандидатур на замещение должности главы местной администрации муниципального района (городского округа) по контракту в порядке, предусмотренном частью 5 ст. 37 данного Закона, назначить членов конкурсной комиссии в количестве, равном количеству членов, назначаемых представительным органом муниципального образования при проведении конкурса на замещение должности главы местной администрации представительным органом муниципального образования первого созыва, сформированным в порядке, установленном данным Законом.

В соответствии с ч. 6 ст. 37 Закона 2003 г. об общих принципах организации местного самоуправления лицо назначается на должность главы местной администрации представительным органом муниципального образования из числа кандидатов, представленных конкурсной комиссией по результатам конкурса. Там же установлено, что контракт с главой местной администрации заключается главой муниципального образования.

Согласно ч. 6.1 ст. 37 Закона 2003 г. об общих принципах организации местного самоуправления (в ред. Федерального закона от 7 мая 2009 г. N 90-ФЗ*(112)) глава местной администрации, осуществляющий свои полномочия на основе контракта:

1) подконтролен и подотчетен представительному органу муниципального образования;

2) представляет представительному органу муниципального образования ежегодные отчеты о результатах своей деятельности и деятельности местной администрации, в том числе о решении вопросов, поставленных представительным органом муниципального образования;

3) обеспечивает осуществление местной администрацией полномочий по решению вопросов местного значения и отдельных государственных полномочий, переданных органам местного самоуправления федеральными законами и законами субъекта РФ.

Типовая форма контракта с лицом, назначаемым на должность главы местной администрации по контракту, согласно ч. 7 комментируемой статьи подлежит утверждению законом субъекта РФ.

8. Выше говорилось, что часть 8 комментируемой статьи в развитие положения ч. 6 данной статьи о том, что поступление гражданина на муниципальную службу осуществляется в результате назначения на должность муниципальной службы на условиях трудового договора, устанавливает необходимость оформления поступления гражданина на муниципальную службу актом представителя нанимателя (работодателя) о назначении на должность муниципальной службы.

Необходимость оформления поступления на государственную гражданскую службу актом о назначении на должность государственной гражданской службы установлена в ст. 13 Закона о государственной гражданской службе, раскрывающей понятие государственного гражданского служащего (см. комментарий к ст. 10 Закона).

9. В ч. 9 комментируемой статьи определены стороны трудового договора при поступлении на муниципальную службу:

представитель нанимателя (работодатель), т.е. глава муниципального образования, руководитель органа местного самоуправления, председатель избирательной комиссии муниципального образования или иное лицо, уполномоченное исполнять обязанности представителя нанимателя (работодателя) (см. комментарий к ст. 2 Закона);

муниципальный служащий, т.е. гражданин, поступивший на муниципальную службу.

Норма ч. 9 комментируемой статьи закреплена на основании общего положения ч. 2 ст. 56 ТК РФ, в соответствии с которым сторонами трудового договора являются работодатель и работник.

Стороны служебного контракта при поступлении на государственную гражданскую службу определены в ч. 2 и 3 ст. 23 Закона о государственной гражданской службе:

представитель нанимателя обязуется предоставить гражданину, поступающему на гражданскую службу, возможность прохождения гражданской службы, а также предоставить указанному гражданину или гражданскому служащему возможность замещения определенной должности гражданской службы, обеспечить им прохождение гражданской службы и замещение должности гражданской службы в соответствии с названным Законом, другими законами и иными нормативными правовыми актами о гражданской службе, своевременно и в полном объеме выплачивать гражданскому служащему денежное содержание и предоставить ему государственные социальные гарантии;

гражданин, поступающий на гражданскую службу, при заключении служебного контракта о прохождении гражданской службы и замещении должности гражданской службы и гражданский служащий при заключении служебного контракта о замещении должности гражданской службы обязуются исполнять должностные обязанности в соответствии с должностным регламентом и соблюдать служебный распорядок государственного органа.
Статья 17. Конкурс на замещение должности муниципальной службы

1. Комментируемая статья по аналогии со ст. 22 Закона о государственной гражданской службе регламентирует проведение конкурса на замещение должности муниципальной службы. Право муниципального служащего на участие по своей инициативе в конкурсе на замещение вакантной должности муниципальной службы закреплено в п. 6 ч. 1 ст. 11 комментируемого Закона. Следует отметить, что Закон об основах муниципальной службы о процедуре проведения такого конкурса, предшествующего замещению должности муниципальной службы, не упоминал.

Как определено в ч. 1 комментируемой статьи по аналогии с ч. 1 ст. 22 Закона о государственной гражданской службе, конкурс заключается в оценке профессионального уровня претендентов на замещение должности муниципальной службы, их соответствия установленным квалификационным требованиям к должности муниципальной службы.

Необходимо обратить внимание на то, что в ч. 1 комментируемой статьи говорится о возможности, но не об обязательности проведения конкурса в муниципальном образовании при замещении должности муниципальной службы. Данное положение отличает порядок замещения должности муниципальной службы от порядка замещения должности государственной гражданской службы.

Так, согласно ч. 1 ст. 22 Закона о государственной гражданской службе поступление гражданина на государственную гражданскую службу для замещения должности государственной гражданской службы или замещение государственным гражданским служащим другой должности государственной гражданской службы осуществляется по результатам конкурса, если иное не установлено данной статьей.

В ч. 2 указанной статьи предусмотрено, что конкурс не проводится:

1) при назначении на замещаемые на определенный срок полномочий должности государственной гражданской службы категорий "руководители" и "помощники (советники)";

2) при назначении на должности гражданской службы категории "руководители", назначение на которые и освобождение от которых осуществляются Президентом РФ или Правительством РФ;

3) при заключении срочного служебного контракта;

4) при назначении гражданского служащего на иную должность государственной гражданской службы в случаях, предусмотренных частью 2 ст. 28 (предоставление иной должности государственному гражданскому служащему, который по состоянию здоровья в соответствии с медицинским заключением не может исполнять должностные обязанности по замещаемой должности) и частями 1-3 ст. 31 (предоставление иной должности государственному гражданскому служащему при сокращении должностей государственной гражданской службы, при реорганизации государственного органа или изменении его структуры и при ликвидации государственного органа) Закона о государственной гражданской службе;

5) при назначении на должность государственной гражданской службы государственного гражданского служащего (гражданина), состоящего в кадровом резерве, сформированном на конкурсной основе.

В соответствии с ч. 3 ст. 22 Закона о государственной гражданской службе (в ред. Федерального закона от 14 февраля 2010 г. N 9-ФЗ*(113)) конкурс может не проводиться при назначении на отдельные должности государственной гражданской службы, исполнение должностных обязанностей по которым связано с использованием сведений, составляющих государственную тайну, по перечню должностей, утверждаемому нормативным актом государственного органа. Согласно ч. 4 этой же статьи по решению представителя нанимателя конкурс может не проводиться при назначении на должности государственной гражданской службы, относящиеся к группе младших должностей государственной гражданской службы.

Следует отметить, что постановлением КС России от 3 февраля 2009 г. N 2-П*(114) признаны соответствующими Конституции РФ части 1, 2, 3 и 4 ст. 22 Закона о государственной гражданской службе, предусматривающие случаи, в которых конкурс для замещения должности государственной гражданской службы не проводится или может не проводиться. При этом выражена следующая правовая позиция:

по своей юридической природе и предназначению в правовой системе РФ институт конкурсного подбора для замещения должностей государственной службы, будучи демократической гарантией конституционного права на доступ к государственной службе, позволяет в большей степени обеспечить реализацию принципов равенства (равенства возможностей) и справедливости в осуществлении данного права;

вместе с тем, вводя конкурсный порядок подбора кадров в качестве общего правила, федеральный законодатель вправе - с учетом соответствующих правомерных целей и необходимости поддержания баланса законных интересов, связанных с организацией и функционированием государственной службы, - предусматривать исключения из этого общего правила, определяя случаи, в которых конкурс на замещение должностей государственной службы не проводится. Установление таких изъятий, как непосредственно относящееся к регулированию конституционного права на доступ к государственной службе, осуществляется на основании ст. 71 (п. "в") Конституции РФ и должно гарантировать равенство, в том числе независимо от места жительства, в реализации данного конституционного права, как того требует ст. 19 (ч. 2) Конституции РФ;

в силу названных конституционных предписаний законодатель субъекта РФ не вправе выйти за рамки ст. 22 Закона о государственной гражданской службе и расширить круг предусмотренных ею исключений из общего правила, которым определяется конкурсный порядок поступления на гражданскую службу и замещения должности гражданской службы. Иное не только означало бы - в нарушение ст. 71 (п. "в") и 76 (ч. 5) Конституции РФ - вторжение законодателя субъекта РФ в сферу ведения России, но и, по существу, представляло бы собой - в нарушение ст. 19 (ч. 2), 32 (ч. 1 и 4) и 55 (ч. 3) Конституции РФ - снижение законом субъекта РФ федеральных гарантий права граждан на равный доступ к государственной службе в отдельном субъекте РФ и тем самым - неравенство в реализации этого права в зависимости от места жительства.

Проведение конкурса обязательно при поступлении на муниципальную службу для замещения должности главы местной администрации. Как установлено в ч. 2 ст. 37 Закона 2003 г. об общих принципах организации местного самоуправления, главой местной администрации является глава муниципального образования либо лицо, назначаемое на должность главы местной администрации по контракту, заключаемому по результатам конкурса на замещение указанной должности на срок полномочий, определяемый уставом муниципального образования. Порядок замещения должности главы местной администрации по контракту, а также порядок заключения и расторжения контракта с лицом, назначаемым на указанную должность по контракту, определяются названным Законом (см. комментарий к ст. 16 Закона).

2. Порядок проведения конкурса на замещение должности муниципальной службы в соответствии с ч. 2 комментируемой статьи подлежит установлению муниципальным правовым актом, принимаемым представительным органом муниципального образования. Представительный же орган муниципального образования устанавливает также общее число членов конкурсной комиссии в муниципальном образовании и порядок ее формирования.

Часть 2 комментируемой статьи устанавливает единственное общее требование к содержанию порядка проведения конкурса на замещение должности муниципальной службы: он должен предусматривать опубликование его условий, сведений о дате, времени и месте его проведения, а также проекта трудового договора не позднее чем за 20 дней до дня проведения конкурса.

Следует отметить, что статья 22 Закона о государственной гражданской службе, предусматривая в ч. 12, что положение о конкурсе на замещение вакантной должности государственной гражданской службы утверждается указом Президента РФ, содержит более широкую регламентацию проведения такого конкурса:

претенденту на замещение должности гражданской службы может быть отказано в допуске к участию в конкурсе в связи с несоответствием квалификационным требованиям к вакантной должности гражданской службы, а также в связи с ограничениями, установленными данным Законом для поступления на гражданскую службу и ее прохождения (ч. 5);

претендент на замещение должности гражданской службы, не допущенный к участию в конкурсе, вправе обжаловать это решение в соответствии с данным Законом (ч. 6);

для проведения конкурса на замещение вакантной должности гражданской службы правовым актом соответствующего государственного органа образуется конкурсная комиссия (ч. 7);

в состав конкурсной комиссии входят представитель нанимателя и (или) уполномоченные им гражданские служащие (в том числе из подразделения по вопросам государственной службы и кадров, юридического (правового) подразделения и подразделения, в котором проводится конкурс на замещение вакантной должности гражданской службы), представитель соответствующего органа по управлению государственной службой, а также представители научных и образовательных учреждений, других организаций, приглашаемые органом по управлению государственной службой по запросу представителя нанимателя в качестве независимых экспертов-специалистов по вопросам, связанным с гражданской службой, без указания персональных данных экспертов. Число независимых экспертов должно составлять не менее одной четверти от общего числа членов конкурсной комиссии (ч. 8);

состав конкурсной комиссии для проведения конкурса на замещение вакантной должности гражданской службы, исполнение должностных обязанностей по которой связано с использованием сведений, составляющих государственную тайну, формируется с учетом положений законодательства РФ о государственной тайне (ч. 9);

состав конкурсной комиссии формируется таким образом, чтобы была исключена возможность возникновения конфликтов интересов, которые могли бы повлиять на принимаемые конкурсной комиссией решения (ч. 10);

претендент на замещение должности гражданской службы вправе обжаловать решение конкурсной комиссии в соответствии с данным Законом (ч. 11).

Положение о конкурсе на замещение вакантной должности государственной гражданской службы Российской Федерации утверждено Указом Президента РФ от 1 февраля 2005 г. N 112*(115) "О конкурсе на замещение вакантной должности государственной гражданской службы Российской Федерации". Постановлением Правительства РФ от 12 августа 2005 г. N 509*(116) установлена ставка почасовой оплаты труда независимых экспертов, включаемых в состав конкурсной комиссий (80 рублей), и предусмотрено, что оплата труда указанных независимых экспертов осуществляется на основе договора, заключенного между федеральным государственным органом и независимым экспертом. Как говорилось выше (см. комментарий к ст. 16 Закона), распоряжением Правительства РФ от 26 мая 2005 г. N 667-р утверждена форма анкеты, подлежащей представлению в государственный орган, орган местного самоуправления, аппарат избирательной комиссии муниципального образования гражданином РФ, изъявившим желание участвовать в конкурсе на замещение вакантной должности государственной гражданской службы РФ, поступающим на государственную гражданскую службу РФ или на муниципальную службу в России.

3. В соответствии с ч. 3 комментируемой статьи представитель нанимателя (работодатель) заключает трудовой договор и назначает на должность муниципальной службы одного из кандидатов, отобранных конкурсной комиссией по результатам конкурса на замещение должности муниципальной службы.

Данная норма основана на общем положении ч. 2 ст. 16 ТК РФ (здесь и далее в ред. Федерального закона от 30 июня 2006 г. N 90-ФЗ), согласно которому одним из случаев возникновения трудовых отношений на основании трудового договора является избрание по конкурсу на замещение соответствующей должности. В соответствии со ст. 18 ТК РФ трудовые отношения на основании трудового договора в результате избрания по конкурсу на замещение соответствующей должности возникают, если трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, или уставом (положением) организации определены перечень должностей, подлежащих замещению по конкурсу, и порядок конкурсного избрания на эти должности.

Кандидаты, отобранные конкурсной комиссией по результатам конкурса на замещение должности муниципальной службы, но не избранные по конкурсу, могут включаться в кадровый резерв для замещения вакантных должностей муниципальной службы, что предусмотрено в п. 8 ст. 28 комментируемого Закона (о кадровом резерве на муниципальной службе см. комментарий к ст. 33 Закона).
Статья 18. Аттестация муниципальных служащих

1. Как говорилось выше (см. введение), установление комментируемым Законом процедуры аттестации муниципальных служащих в целях определения их соответствия замещаемым должностям муниципальной службы является одной из новелл законодательства о муниципальной службе. В Законе об основах муниципальной службы (п. 1 ст. 9) аттестация лишь упоминалась как одна из процедур (наряду с экзаменом), по результатам которой муниципальным служащим присваиваются квалификационные разряды. Положения о проведении аттестации муниципальных служащих закреплены во многом по аналогии с нормами ст. 48 Закона о государственной гражданской службе об аттестации государственных гражданских служащих.

В соответствии с ч. 1 комментируемой статьи аттестация муниципального служащего проводится один раз в три года. Аналогичная норма закреплена в ч. 4 ст. 48 Закона о государственной гражданской службе в отношении проведения аттестации государственного гражданского служащего. Однако, в ч. 5 указанной статьи предусмотрено, что может проводиться внеочередная аттестация государственного гражданского служащего ранее указанного срока после принятия в установленном порядке решения:

1) о сокращении должностей государственной гражданской службы в государственном органе;

2) об изменении условий оплаты труда государственных гражданских служащих.

Согласно ч. 6 этой же статьи по соглашению сторон служебного контракта с учетом результатов годового отчета о профессиональной служебной деятельности государственного гражданского служащего также может проводиться внеочередная аттестация государственного гражданского служащего.

2. В ч. 2 комментируемой статьи определены случаи, в которых муниципальные служащие не подлежат аттестации.

Положения п. 3-5 ч. 2 комментируемой статьи закреплены по аналогии с нормой ч. 3 ст. 48 Закона о государственной гражданской службе, согласно которой аттестации не подлежат государственные гражданские служащие, замещающие должности государственной гражданской службы категорий "руководители" и "помощники (советники)", в случае, если с указанными гражданскими служащими заключен срочный служебный контракт, и с нормой ч. 8 указанной статьи, в соответствии с которой государственный гражданский служащий, находящийся в отпуске по беременности и родам или в отпуске по уходу за ребенком до достижения им возраста трех лет, проходит аттестацию не ранее чем через один год после выхода из отпуска.

Положения п. 1 и 2 ч. 2 комментируемой статьи закреплены по аналогии с нормами подп. "а" и "б" п. 3 Положения о проведении аттестации государственных гражданских служащих РФ, утвержденного Указом Президента на основании нормы ч. 19 ст. 48 Закона о государственной гражданской службе (см. ниже). Согласно указанным нормам названного Положения аттестации не подлежат государственные гражданские служащие, проработавшие в занимаемой должности государственной гражданской службы менее одного года, или достигшие возраста 60 лет.

3. Целью проведения аттестации муниципального служащего согласно ч. 1 комментируемой статьи является определение его соответствия замещаемой должности муниципальной службы. Однако, этим регламентация процедуры самой аттестации муниципального служащего (но не определения ее результатов и принятия по ним решения) и ограничивается, что представляется не вполне понятным. Дело в том, что на стадии работы над законопроектом, принятом в качестве комментируемого Закона, предлагалось вопросы аттестации муниципальных служащих регламентировать с учетом положений ст. 48 Закона о государственной гражданской службе (см. заключение Правового управления Аппарата Государственной Думы от 11 августа 2006 г. N 2.2-1/2663).

Речь идет о следующих положениях. Согласно ч. 2 указанной статьи при проведении аттестации непосредственный руководитель государственного гражданского служащего представляет мотивированный отзыв об исполнении государственным гражданским служащим должностных обязанностей за аттестационный период. К мотивированному отзыву прилагаются сведения о выполненных государственным гражданским служащим за аттестационный период поручениях и подготовленных им проектах документов, содержащиеся в годовых отчетах о профессиональной служебной деятельности государственного гражданского служащего, а при необходимости пояснительная записка государственного гражданского служащего на отзыв непосредственного руководителя.

При проведении аттестации государственного гражданского служащего в соответствии с ч. 7 ст. 48 Закона о государственной гражданской службе учитываются соблюдение государственным гражданским служащим ограничений, отсутствие нарушений запретов, выполнение требований к служебному поведению и обязательств, установленных данным Законом.

В ч. 9 ст. 48 Закона о государственной гражданской службе установлено, что для проведения аттестации государственных гражданских служащих правовым актом государственного органа формируется аттестационная комиссия. Указанной статьей также установлено, что:

в состав аттестационной комиссии включаются представитель нанимателя и (или) уполномоченные им государственные гражданские служащие (в т.ч. из подразделения по вопросам государственной службы и кадров, юридического (правового) подразделения и подразделения, в котором государственный гражданский служащий, подлежащий аттестации, замещает должность государственной гражданской службы), представитель соответствующего органа по управлению государственной службой, а также представители научных и образовательных учреждений, других организаций, приглашаемые органом по управлению государственной службой по запросу представителя нанимателя в качестве независимых экспертов-специалистов по вопросам, связанным с государственной гражданской службой, без указания персональных данных экспертов. Число независимых экспертов должно составлять не менее одной четверти от общего числа членов аттестационной комиссии (ч. 10);

состав аттестационной комиссии для проведения аттестации государственных гражданских служащих, замещающих должности государственной гражданской службы, исполнение должностных обязанностей по которым связано с использованием сведений, составляющих государственную тайну, формируется с учетом положений законодательства РФ о государственной тайне (ч. 11);

состав аттестационной комиссии формируется таким образом, чтобы была исключена возможность возникновения конфликтов интересов, которые могли бы повлиять на принимаемые аттестационной комиссией решения (ч. 12);

на время аттестации государственного гражданского служащего, являющегося членом аттестационной комиссии, его членство в этой комиссии приостанавливается (ч. 13);

в случае неявки государственного гражданского служащего на аттестацию без уважительных причин или отказа государственного гражданского служащего от аттестации государственный гражданский служащий привлекается к дисциплинарной ответственности в соответствии со ст. 56 Закона о государственной гражданской службе, а аттестация переносится (ч. 14).

Часть 3 комментируемой статьи предусматривает лишь два возможных решения, которые могут выноситься аттестационной комиссией по результатам аттестации муниципального служащего:

муниципальный служащий замещаемой должности муниципальной службы соответствует;

муниципальный служащий замещаемой должности муниципальной службы не соответствует.

При этом в ч. 3 комментируемой статьи предусмотрено, что аттестационная комиссия может давать рекомендации о поощрении отдельных муниципальных служащих за достигнутые ими успехи в работе, в т.ч. о повышении их в должности, а в случае необходимости рекомендации об улучшении деятельности аттестуемых муниципальных служащих. Согласно ч. 4 комментируемой статьи по результатам аттестации аттестационная комиссия может давать рекомендации о направлении отдельных муниципальных служащих на повышение квалификации.

В отличие от данных положений часть 15 ст. 48 Закона о государственной гражданской службе прямо устанавливает, что по результатам аттестации государственного гражданского служащего аттестационной комиссией принимается одно из следующих решений:

1) соответствует замещаемой должности государственной гражданской службы;

2) соответствует замещаемой должности государственной гражданской службы и рекомендуется к включению в установленном порядке в кадровый резерв для замещения вакантной должности государственной гражданской службы в порядке должностного роста;

3) соответствует замещаемой должности государственной гражданской службы при условии успешного прохождения профессиональной переподготовки или повышения квалификации;

4) не соответствует замещаемой должности государственной гражданской службы.

В соответствии с ч. 3 комментируемой статьи результаты аттестации должны быть сообщены аттестованным муниципальным служащим непосредственно после подведения итогов голосования аттестационной комиссией. Данное положение закреплено по аналогии с нормой п. 21 Положения о проведении аттестации государственных гражданских служащих РФ, утвержденного Указом Президента на основании нормы ч. 19 ст. 48 Закона о государственной гражданской службе (см. ниже). Там же предусмотрено, что результаты аттестации заносятся в аттестационный лист государственного гражданского служащего, составленный по форме согласно приложению к данному Положению. Аттестационный лист подписывается председателем, заместителем председателя, секретарем и членами аттестационной комиссии, присутствовавшими на заседании. Государственный гражданский служащий знакомится с аттестационным листом под расписку.

Как установлено в ч. 3 комментируемой статьи, материалы аттестации муниципальных служащих передаются представителю нанимателя (работодателю), который принимает решение по результатам аттестации в порядке, предусмотренном частью 4 комментируемой статьи. Следует отметить, что пункт 22 Положения о проведении аттестации государственных гражданских служащих РФ определяет срок представления материалов аттестации государственных гражданских служащих представителю нанимателя: не позднее чем через семь дней после проведения аттестации.

4. Часть 4 комментируемой статьи предусматривает возможные решения, которые могут быть приняты представителем нанимателя (работодателем) по результатам аттестации муниципального служащего:

о поощрении муниципального служащего за достигнутые им успехи в работе;

о понижении муниципального служащего в должности с его согласия;

о направлении муниципального служащего на повышение квалификации.

При этом часть 4 комментируемой статьи сформулирована таким образом, что не вполне понятно, возможна ли ситуация, когда по результатам аттестации муниципального служащего не будет принято ни одного из указанных решений. Как представляется, это возможно. К данному выводу подводит более четкая формулировка нормы ч. 16 ст. 48 Закона о государственной гражданской службе, согласно которой в течение одного месяца после проведения аттестации по ее результатам издается правовой акт государственного органа о том, что государственный гражданский служащий:

1) подлежит включению в установленном порядке в кадровый резерв для замещения вакантной должности государственной гражданской службы в порядке должностного роста;

2) направляется на профессиональную переподготовку или повышение квалификации;

3) понижается в должности государственной гражданской службы.

Следует обратить внимание на то, что приведенная норма Закона о государственной гражданской службе отводит месячный срок после проведения аттестации для принятия любого из указанных решений, в то время как согласно ч. 4 комментируемой статьи в месячный срок должно быть принято только решение о понижении муниципального служащего в должности с его согласия (разумеется, в случае принятия такого решения). По истечении указанного срока понижение муниципального служащего в должности по результатам данной аттестации в силу прямого указания ч. 5 комментируемой статьи не допускается.

5. В ч. 5 комментируемой статьи определено последствие несогласия муниципального служащего с понижением в должности или невозможности перевода с его согласия на другую должность муниципальной службы. В этом случае представитель нанимателя (работодатель) вправе уволить муниципального служащего с муниципальной службы в связи с несоответствием замещаемой должности вследствие недостаточной квалификации, подтвержденной результатами аттестации.

Такое основание расторжения трудового договора работодателем - несоответствие работника занимаемой должности или выполняемой работе вследствие недостаточной квалификации, подтвержденной результатами аттестации, - установлен в п. 3 ч. 1 ст. 81 "Расторжение трудового договора по инициативе работодателя" ТК РФ (здесь и далее в ред. Федерального закона от 30 июня 2006 г. N 90-ФЗ).

Согласно ч. 3 ст. 81 ТК РФ увольнение по данному основанию допускается, если невозможно перевести работника с его письменного согласия на другую имеющуюся у работодателя работу (как вакантную должность или работу, соответствующую квалификации работника, так и вакантную нижестоящую должность или нижеоплачиваемую работу), которую работник может выполнять с учетом его состояния здоровья. При этом работодатель обязан предлагать работнику все отвечающие указанным требованиям вакансии, имеющиеся у него в данной местности. Предлагать вакансии в других местностях работодатель обязан, если это предусмотрено коллективным договором, соглашениями, трудовым договором.

Как следует из разъяснений, данных в п. 31 постановления Пленума ВС России от 17 марта 2004 г. N 2, увольнение по данному основанию допустимо при условии, что несоответствие муниципального служащего замещаемой должности вследствие недостаточной квалификации подтверждено результатами аттестации, проведенной в порядке, установленном комментируемой статьей и положением о проведении аттестации муниципальных служащих, утвержденным в порядке, предусмотренном частью 7 данной статьи. Учитывая это, представитель нанимателя (работодатель) не вправе уволить муниципального служащего с муниципальной службы по данному основанию, если в отношении этого муниципального служащего аттестация не проводилась либо аттестационная комиссия пришла к выводу о соответствии муниципального служащего замещаемой должности. При этом выводы аттестационной комиссии о деловых качествах муниципального служащего подлежат оценке в совокупности с другими доказательствами по делу. Если муниципальный служащий был уволен с муниципальной службы по данному основанию, то представитель нанимателя (работодатель) обязан представить доказательства, свидетельствующие о том, что муниципальный служащий не согласен с понижением в должности либо представитель нанимателя (работодатель) не имел возможности (например, в связи с отсутствием вакантных должностей муниципальной службы) перевести муниципального служащего с его согласия на другую должность муниципальной службы.

Понижение муниципального служащего в должности по результатам аттестации или увольнение муниципального служащего с муниципальной службы в связи с несоответствием замещаемой должности вследствие недостаточной квалификации, подтвержденной результатами аттестации, не являются дисциплинарными взысканиями (см. комментарий к ст. 27 Закона). В то же время, как представляется, именно по аналогии с нормой ч. 3 ст. 193 ТК РФ, согласно которой дисциплинарное взыскание применяется не позднее одного месяца со дня обнаружения проступка, в ч. 4 и 5 комментируемой статьи определен месячный срок для возможности принятия таких решений. По истечении данного срока увольнение муниципального служащего или понижение его в должности по результатам данной аттестации в силу прямого указания ч. 5 комментируемой статьи не допускается. Следует, однако, обратить внимание на то, что положения ч. 4 и 5 комментируемой статьи не предусматривают изъятий из исчисления данного срока, в то время как согласно ч. 3 ст. 193 ТК РФ дисциплинарное взыскание применяется не позднее одного месяца со дня обнаружения проступка, но не считая времени болезни работника, пребывания его в отпуске, а также времени, необходимого на учет мнения представительного органа работников.

Следует отметить, что часть 17 ст. 48 Закона о государственной гражданской службе аналогично норме ч. 5 комментируемой статьи предусматривает право представителя нанимателя при отказе государственного гражданского служащего от профессиональной переподготовки, повышения квалификации или перевода на другую должность государственной гражданской службы освободить государственного гражданского служащего от замещаемой должности и уволить его с государственной гражданской службы в соответствии с данным Законом.

6. В соответствии с ч. 6 комментируемой статьи муниципальный служащий вправе обжаловать результаты аттестации в судебном порядке. Право муниципального служащего на рассмотрение индивидуальных трудовых споров в соответствии с трудовым законодательством, защиту своих прав и законных интересов на муниципальной службе, включая обжалование в суд их нарушений, закреплено в п. 11 ч. 1 ст. 11 комментируемого Закона.

Следует отметить, что норма ч. 6 комментируемой статьи закреплена по аналогии с положением ч. 18 ст. 48 Закона о государственной гражданской службе, предусматривающим право государственного гражданского служащего обжаловать результаты аттестации в соответствии с данным Законом.

7. Часть 7 комментируемой статьи предусматривает правовую регламентацию проведения аттестации муниципальных служащих на региональном и местном уровнях:

законом субъекта РФ на основании норм комментируемого Закона должно быть утверждено типовое положение о проведении аттестации муниципальных служащих;

в соответствии с данным типовым положением муниципальным правовым актом должно быть утверждено положение о проведении аттестации муниципальных служащих в конкретном муниципальном образовании.

В ч. 19 ст. 48 Закона о государственной гражданской службе установлено, что положение о проведении аттестации государственных гражданских служащих РФ утверждается указом Президента РФ. на основании данной нормы Указом Президента РФ от 1 февраля 2005 г. N 110 "О проведении аттестации государственных гражданских служащих Российской Федерации" утверждено Положение о проведении аттестации государственных гражданских служащих Российской Федерации*(117). Этим же Указом на основании ч. 6 ст. 71 названного Закона установлено, что до образования федерального государственного органа по управлению государственной службой и государственных органов субъектов РФ по управлению государственной службой функции этих органов, предусмотренные данным Положением, выполняются государственными органами (аппаратами государственных органов), в которых проводится аттестация, в соответствии с законодательством РФ и законодательством субъектов РФ.
Статья 19. Основания для расторжения трудового договора с муниципальным служащим

1. Общие основания прекращения трудового договора, по которым согласно ч. 1 комментируемой статьи может быть расторгнут и трудовой договор с муниципальным служащим, предусмотрены частью 1 ст. 77 ТК РФ. В соответствии с указанной нормой ТК РФ (в ред. Федерального закона от 30 июня 2006 г. N 90-ФЗ) основаниями прекращения трудового договора являются:

1) соглашение сторон (ст. 78 ТК РФ);

2) истечение срока трудового договора (ст. 79 ТК РФ), за исключением случаев, когда трудовые отношения фактически продолжаются и ни одна из сторон не потребовала их прекращения;

3) расторжение трудового договора по инициативе работника (ст. 80 ТК РФ);

4) расторжение трудового договора по инициативе работодателя (ст. 71 и 81 ТК РФ). Необходимо иметь в виду, что с учетом нормы ч. 3 ст. 192 ТК РФ увольнение работника по основаниям, предусмотренным пунктами 5, 6, 9 или 10 ч. 1 ст. 81 ТК РФ, относится к дисциплинарным взысканиям (см. комментарий к ст. 27 Закона);

5) перевод работника по его просьбе или с его согласия на работу к другому работодателю или переход на выборную работу (должность);

6) отказ работника от продолжения работы в связи со сменой собственника имущества организации, с изменением подведомственности (подчиненности) организации либо ее реорганизацией (ст. 75 ТК РФ);

7) отказ работника от продолжения работы в связи с изменением определенных сторонами условий трудового договора (ч. 4 ст. 74 ТК РФ);

8) отказ работника от перевода на другую работу, необходимого ему в соответствии с медицинским заключением, выданным в порядке, установленном федеральными законами и иными нормативными правовыми актами РФ, либо отсутствие у работодателя соответствующей работы (ч. 3 и 4 ст. 73 ТК РФ);

9) отказ работника от перевода на работу в другую местность вместе с работодателем (ч. 1 ст. 72.1 ТК РФ);

10) обстоятельства, не зависящие от воли сторон (ст. 83 ТК РФ);

11) нарушение установленных ТК РФ или иным федеральным законом правил заключения трудового договора, если это нарушение исключает возможность продолжения работы (ст. 84 ТК РФ).

Согласно ч. 2 ст. 77 ТК РФ трудовой договор может быть прекращен и по другим основаниям, предусмотренным ТК РФ и иными федеральными законами. На основании данной нормы в ч. 1 комментируемой статьи и предусмотрены такие "другие" дополнительные основания для расторжения трудового договора с муниципальным служащим. Такие же основания, в основном, ранее были предусмотрены в п. 1 ст. 20.1 Закона об основах муниципальной службы.

Как указал КС России в постановлении от 15 декабря 2003 г. N 19-П, закрепление в федеральном законе единого для России перечня оснований прекращения трудового договора по инициативе работодателя является одной из существенных гарантий права на труд. Этот перечень не может быть расширен актами субъектов РФ; воспроизведение же в законах субъектов РФ оснований, предусмотренных в федеральных законах и обоснованных соответствующими требованиями к муниципальной службе, само по себе не выходит за пределы полномочий субъекта РФ в области регулирования этих отношений.

В отношении предусмотренных в ч. 1 комментируемой статьи оснований для расторжения трудового договора с муниципальным служащим по инициативе представителя нанимателя (работодателя) необходимо отметить следующее.

Достижение муниципальным служащим предельного возраста, установленного для замещения должности муниципальной службы (п. 1).

Предельный возраст, установленный для замещения должности муниципальной службы, - 65 лет - определен в ч. 2 ст. 13 комментируемого Закона. Как говорилось в комментарии к указанной статье, указанный возраст повышен, ранее согласно п. 2 ст. 20.1 Закона об основах муниципальной службы он составлял 60 лет.

Часть 2 комментируемой статьи предусматривает возможность продления срока нахождения на муниципальной службе муниципальных служащих, достигших предельного возраста, установленного для замещения должности муниципальной службы. Там же установлено, что однократное продление срока нахождения на муниципальной службе муниципального служащего допускается не более чем на один год.

Прекращение гражданства России, прекращения гражданства иностранного государства - участника международного договора РФ, в соответствии с которым иностранный гражданин имеет право находиться на муниципальной службе, приобретения им гражданства иностранного государства либо получения им вида на жительство или иного документа, подтверждающего право на постоянное проживание гражданина РФ на территории иностранного государства, не являющегося участником международного договора РФ, в соответствии с которым гражданин РФ, имеющий гражданство иностранного государства, имеет право находиться на муниципальной службе (п. 2).

В указанных случаях согласно п. 6 и 7 ч. 1 ст. 13 комментируемого Закона гражданин не может быть принят на муниципальную службу, а муниципальный служащий не может находиться на муниципальной службе, т.е. указанные обстоятельства определены в качестве ограничения, связанного с муниципальной службой.

В соответствии с п. 9 ч. 1 ст. 12 комментируемого Закона муниципальный служащий обязан сообщать представителю нанимателя (работодателю) о выходе из гражданства России в день выхода из гражданства РФ или о приобретении гражданства иностранного государства в день приобретения гражданства иностранного государства. Как говорилось в комментарии к указанной статье, по не вполне понятной причине данная обязанность не распространена на иные случаи, предусмотренные в п. 6 и 7 ч. 1 ст. 13 комментируемого Закона, нежели выход из гражданства России или приобретение гражданства иностранного государства.

Несоблюдение ограничений и запретов, связанных с муниципальной службой и установленных статьями 13 и 14 комментируемого Закона (п. 3).

Ограничения, связанные с муниципальной службой, т.е. обстоятельства, при наличии которых гражданин не может быть принят на муниципальную службу, определены в ст. 13, а запреты, связанные с муниципальной службой, т.е. действия, которые запрещается совершать муниципальному служащему в связи с прохождением муниципальной службы, - в ст. 14 комментируемого Закона.

В п. 10 ч. 1 ст. 12 комментируемого Закона предусмотрена обязанность муниципального служащего соблюдать ограничения, выполнять обязательства, не нарушать запреты, которые установлены комментируемым Законом и другими федеральными законами. В то же время согласно буквальному толкованию п. 3 ч. 1 комментируемой статьи трудовой договор с муниципальным служащим может быть расторгнут по инициативе представителя нанимателя (работодателя) в случае несоблюдения ограничений и запретов, установленных только статьями 13 и 14 комментируемого Закона.

Применение административного наказания в виде дисквалификации (п. 4).

Данный пункт введен Федеральным законом от 17 июля 2009 г. N 160-ФЗ, которым установлена административная ответственность в виде дисквалификации за совершение административных правонарушений физическими лицами, занимающими должности федеральной государственной гражданской службы, должности государственной гражданской службы субъекта РФ, должности правоохранительной службы, должности муниципальной службы. Ранее действовавшая редакция КоАП РФ позволяла применить такой вид административного наказания, как дисквалификация, только к физическим лицам, занимающим руководящие должности в исполнительном органе управления юридического лица, совете директоров (наблюдательном совете), а также к лицам, осуществляющим предпринимательскую деятельность.

Как отмечалось при принятии данного Закона, такие меры необходимы для предупреждения совершения нарушений антимонопольного законодательства государственными и муниципальными служащими, занимающими руководящие должности, т.к. действующие санкции в виде административных штрафов не всегда позволяют обеспечить эффективное соблюдение установленных запретов; более того, введение более жестких санкций в виде дисквалификации позволит снизить распространение коррупционных отношений в соответствующих сферах.

В отношении такого вида административного наказания, как дисквалификация, в новой редакции ст. 3.11 КоАП РФ определено следующее:

дисквалификация заключается в лишении физического лица права замещать должности федеральной государственной гражданской службы, должности государственной гражданской службы субъекта РФ, должности муниципальной службы, занимать должности в исполнительном органе управления юридического лица, входить в совет директоров (наблюдательный совет), осуществлять предпринимательскую деятельность по управлению юридическим лицом, а также осуществлять управление юридическим лицом в иных случаях, предусмотренных законодательством РФ. Административное наказание в виде дисквалификации назначается судьей (ч. 1);

дисквалификация устанавливается на срок от шести месяцев до трех лет (ч. 2);

дисквалификация может быть применена к лицам, замещающим должности федеральной государственной гражданской службы, должности государственной гражданской службы субъекта РФ, должности муниципальной службы, к лицам, осуществляющим организационно-распорядительные или административно-хозяйственные функции в органе юридического лица, к членам совета директоров (наблюдательного совета), к лицам, осуществляющим предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, а также к лицам, занимающимся частной практикой (ч. 3).

Следует отметить, что предусмотренные ТК РФ и частью 1 комментируемой статьи основания для расторжения трудового договора с муниципальным служащим в основном аналогичны основаниям прекращения служебного контракта, освобождения от замещаемой должности государственной гражданской службы и увольнения с государственной гражданской службы. Такими общими основаниями в соответствии с ч. 1 ст. 33 Закона о государственной гражданской службе являются:

1) соглашение сторон служебного контракта (ст. 34 Закона);

2) истечение срока действия срочного служебного контракта (ст. 35 Закона);

3) расторжение служебного контракта по инициативе гражданского служащего (ст. 36 Закона);

4) расторжение служебного контракта по инициативе представителя нанимателя (ст. 37 Закона);

5) перевод гражданского служащего по его просьбе или с его согласия в другой государственный орган или на государственную службу иного вида;

6) отказ гражданского служащего от предложенной для замещения иной должности гражданской службы либо от профессиональной переподготовки или повышения квалификации в связи с сокращением должностей гражданской службы, а также при непредоставлении ему в этих случаях иной должности гражданской службы (ч. 4 ст. 31 Закона);

7) отказ гражданского служащего от предложенной для замещения иной должности гражданской службы в связи с изменением существенных условий служебного контракта (ст. 29 Закона);

8) отказ гражданского служащего от перевода на иную должность гражданской службы по состоянию здоровья в соответствии с медицинским заключением либо отсутствие такой должности в том же государственном органе (ч. 2 и 3 ст. 28 Закона);

9) отказ гражданского служащего от перевода в другую местность вместе с государственным органом;

10) обстоятельства, не зависящие от воли сторон служебного контракта (ст. 39 Закона);

11) нарушение установленных данным Законом или другими федеральными законами обязательных правил заключения служебного контракта, если это нарушение исключает возможность замещения должности гражданской службы (статья 40 Закона);

12) выход гражданского служащего из гражданства России (ст. 41 Закона);

13) несоблюдение ограничений и невыполнение обязательств, установленных данным Законом и другими федеральными законами;

14) нарушение запретов, связанных с гражданской службой, предусмотренных статьей 17 данного Закона;

15) отказ гражданского служащего от замещения прежней должности гражданской службы при неудовлетворительном результате испытания (ч. 7 ст. 27 Закона).

В ч. 2 ст. 33 Закона о государственной гражданской службе установлено, что прекращение служебного контракта, освобождение от замещаемой должности гражданской службы и увольнение с гражданской службы оформляются правовым актом государственного органа.

Случаи досрочного прекращения полномочий главы местной администрации, осуществляемых на основе контракта, указаны в ч. 10 ст. 37 Закона 2003 г. об общих принципах организации местного самоуправления. Так, согласно данной норме (в ред. Федерального закона от 18 октября 2007 г. N 230-ФЗ*(118)) указанные полномочия прекращаются досрочно в случае:

1) смерти;

2) отставки по собственному желанию;

3) расторжения контракта в соответствии с ч. 11 данной статьи;

4) отрешения от должности в соответствии со ст. 74 "Ответственность главы муниципального образования и главы местной администрации перед государством" названного Закона;

5) признания судом недееспособным или ограниченно дееспособным;

6) признания судом безвестно отсутствующим или объявления умершим;

7) вступления в отношении его в законную силу обвинительного приговора суда;

8) выезда за пределы России на постоянное место жительства;

9) прекращения гражданства России, прекращения гражданства иностранного государства - участника международного договора РФ, в соответствии с которым иностранный гражданин имеет право быть избранным в органы местного самоуправления, приобретения им гражданства иностранного государства либо получения им вида на жительство или иного документа, подтверждающего право на постоянное проживание гражданина РФ на территории иностранного государства, не являющегося участником международного договора РФ, в соответствии с которым гражданин РФ, имеющий гражданство иностранного государства, имеет право быть избранным в органы местного самоуправления;

10) призыва на военную службу или направления на заменяющую ее альтернативную гражданскую службу;

11) преобразования муниципального образования, осуществляемого в соответствии с ч. 3, 4-7 ст. 13 названного Закона, а также в случае упразднения муниципального образования;

12) утраты поселением статуса муниципального образования в связи с его объединением с городским округом;

13) увеличения численности избирателей муниципального образования более чем на 25%, произошедшего вследствие изменения границ муниципального образования или объединения поселения с городским округом.

В соответствии с ч. 11 ст. 37 Закона 2003 г. об общих принципах организации местного самоуправления (в ред. Федерального закона от 27 декабря 2009 г. N 365-ФЗ) контракт с главой местной администрации может быть расторгнут по соглашению сторон или в судебном порядке на основании заявления:

1) представительного органа муниципального образования или главы муниципального образования - в связи с нарушением условий контракта в части, касающейся решения вопросов местного значения, а также в связи с несоблюдением ограничений, установленных ч. 9 данной статьи;

2) высшего должностного лица субъекта РФ (руководителя высшего исполнительного органа государственной власти субъекта РФ) - в связи с нарушением условий контракта в части, касающейся осуществления отдельных государственных полномочий, переданных органам местного самоуправления федеральными законами и законами субъектов РФ, а также в связи с несоблюдением ограничений, установленных ч. 9 данной статьи;

3) главы местной администрации - в связи с нарушениями условий контракта органами местного самоуправления и (или) органами государственной власти субъекта РФ.

2. Часть 2 комментируемой статьи воспроизводит норму п. 2 ст. 20.1 Закона об основах муниципальной службы, согласно которой допускается продление срока нахождения на муниципальной службе муниципальных служащих, достигших предельного для муниципальной службы возраста.

Как и ранее, однократное продление срока нахождения на муниципальной службе муниципального служащего допускается не более чем на один год. Это означает, что при продлении срока нахождения на муниципальной службе муниципального служащего, достигшего 65-летнего возраста, с ним заключается срочный (на срок до одного года включительно) срочный трудовой договор.

Следует отметить, что Закон о государственной гражданской службе возможности продления срока нахождения на государственной гражданской службе государственных гражданских служащих, достигших предельного для государственной гражданской службы возраста, не предусматривает. В ч. 6 ст. 25 указанного Закона прямо установлено, что замещение должности государственной гражданской службы государственным гражданским служащим по достижении им возраста 65 лет - предельного возраста пребывания на государственной гражданской службе не допускается. При этом согласно ч. 5 этой же статьи с государственным гражданским служащим, замещающим должность государственной гражданской службы на основании служебного контракта, заключенного на неопределенный срок, и достигшим возраста 60 лет, указанный служебный контракт перезаключается на срочный служебный контракт на срок от одного года до пяти лет.

В то же время часть 7 ст. 25 Закона о государственной гражданской службе предусматривает, что по достижении государственным гражданским служащим возраста 60 лет или предельного возраста пребывания на государственной гражданской службе и по окончании действия срочного служебного контракта по решению представителя нанимателя и с согласия гражданина с ним заключается срочный трудовой договор на замещение должности, не являющейся должностью государственной гражданской службы, с учетом квалификации (профессионального уровня), результатов профессиональной служебной деятельности при прохождении гражданской службы, состояния здоровья и должности государственной гражданской службы, которую замещал указанный гражданин.

1   ...   4   5   6   7   8   9   10   11   ...   14


Глава 4. Порядок поступления на муниципальную службу,ее прохождения и прекращения
Учебный материал
© nashaucheba.ru
При копировании укажите ссылку.
обратиться к администрации