Зенин И.А. Гражданское и торговое право капиталистических стран - файл n1.doc

приобрести
Зенин И.А. Гражданское и торговое право капиталистических стран
скачать (1738 kb.)
Доступные файлы (1):
n1.doc1738kb.20.09.2012 15:09скачать
Победи орков

Доступно в Google Play

n1.doc

  1   2   3   4   5   6   7   8   9   ...   17
И.А. Зенин

ГРАЖДАНСКОЕ И ТОРГОВОЕ ПРАВО

капиталистических стран

ИЗДАТЕЛЬСТВО МОСКОВСКОГО УНИВЕРСИТЕТА

1992

ББК 67.93 3-56

 
Рецензенты:

доктор юридических наук, профессор Ю.И. Свядосц, кандидат юридических наук, доцент М.И. Кулагин

Печатается по постановлению

Редакционно-издательского совета

Московского университета

Зенин И.А.

Гражданское и торговое право капиталистических стран: Учебное пособие. - М.: Изд-во МГУ, 1992. - 192 с.

ISBN 5-211-02188-6

В учебном пособии основное внимание уделяется источникам и субъектам буржуазного гражданского и торгового права, современному вещному, обязательственному праву, праву интеллектуальной собственности, семейному и наследственному праву.

Для студентов, аспирантов и преподавателей юридических вузов, практических работников, предпринимателей.


ББК 67.93

 
ISBN 5-211-02188-6

©Зенин И.А., 1992 

ОГЛАВЛЕНИЕ

Введение

Глава I. Понятие гражданского и торгового права

Глава II. Источники гражданского и торгового права

Глава. III. Общие тенденции развития и наука гражданского и торгового права

Глава IV. Субъекты гражданского и торгового права

Глава V. Вещное право

Глава VI. Обязательственное право

Глава VII. Право интеллектуальной собственности

Глава VIII. Семейное право

Глава IX. Наследственное право

Учебное издание

Зенин Иван Александрович

ГРАЖДАНСКОЕ И ТОРГОВОЕ ПРАВО КАПИТАЛИСТИЧЕСКИХ СТРАН

Зав. редакцией Н.А. Рябикъна

Редактор З.В. Исаева Художественный редактор А.Л. Прокошев

Художник Ю.И. Артюхов

Технический редактор М.Б. Терентьева, И.И.Смирнова Корректоры Е.Н.Павлова, Н.В.Иванова

И Б № 4303

Сдано в набор 21.08.91. Подписано в печать 09.03.92. Формат 60х8|'1 Бумага тип. № 2. Гарнитура литературная. Офсетная печать. Усл. печ. л. 12,0. Уч.-изд. л. 12,56. Тираж 4600 экз. Заказ 139. Изд. № 1566.

Ордена "Знак Почета" издательство Московского университета.

103009, Москва, ул.Герцена, 5/7.

Типография N 9 НПО "Всесоюзная книжная палата" при Министерстве печати и массовой информации Российской Федерации 109033, Москва, Волочаевская, 40

ВВЕДЕНИЕ

Заметное повышение интереса специалистов к зарубежному гражданскому и торговому праву обусловливается необходимостью правового обеспечения внешнеэкономических, научно-технических и культурных отношений с капиталистическими странами1. Налаживанию и плодотворному развитию этих отношений мешают иногда неповоротливость предприятий и бюрократические проволочки отдельных ведомств. Порой они дестабилизируются неконструктивной политикой некоторых стран, вводящих необоснованные санкции, эмбарго, экспортные и реэкспортные запреты на торговлю с нашей страной. Однако все эти негативные факторы не могут помешать общему процессу расширения разносторонних связей с западными странами.

В русле формирования рыночной экономики деловые отношения с фирмами западных стран развивают государственные, кооперативные и иные общественные предприятия и организации. На партнеров из этих стран все чаще выходят совместные предприятия2, международные объединения и организации3, различные ассоциации и отдельные граждане, в частности по авторским, патентным, брачно-семейным и наследственным делам, в ходе научных обменов и туризма. Важное значение для развития внешнеэкономических связей с развитыми западными странами имеет установление официальных отношений стран Восточной Европы с Европейским экономическим сообществом (Общим рынком), а также заключение между нашей страной и ЕЭС Соглашения о торговом, коммерческом и экономическом сотрудничестве4.

Знание частного права также необходимо в связи с правовым оформлением у нас типичных институтов рыночной экономики -таких, как акционерные общества, концерны, консорциумы, инно-

Далее в работе в качестве синонимов данного термина употребляются понятия "развитые западные страны", "западные" или "развитые" страны.

См.: Зыкин И.С. Договор во внешнеэкономической деятельности. М., 1990; Италия - СССР: совместные предприятия. М., 1990.

См.: Совместные предприятия, международные объединения и организации на территории СССР. Нормативные акты и комментарии. Отв. ред. Голубое Г.Д. М., 1989; Рекомендации по подготовке и обоснованию предложений о создании и деятельности совместных предприятий на территории СССР. М., 1989.

Пересада В. Мы и "двенадцать" // Правда. 1990. 24 февр.

3

вационные и коммерческий банки, малые (рисковые) предприятия, лицензионные договоры на использование объектов интеллектуальной собственности и ноу-хау. Зарубежный опыт полезен и в деле правового обеспечения новых технических средств создания и использования произведений науки, литературы и искусства (фонограмм, видеограмм, кабельного телевещания, электрографической множительной техники). При этом перед нами стоит задача не простого заимствования категорий западной экономики и правовых понятий, а эффективного использования современного зарубежного опыта. В процессе создания рыночной экономики надо заимствовать все полезное из современных методов хозяйствования. Не менее важно также заложить оптимальные правовые основы нормального функционирования всей многосложной системы товарно-денежных отношений5.

Имущественные и личные неимущественные отношения, являющиеся у нас предметом гражданского права, в развитых западных странах регулируются нормами гражданского и торгового права. В повседневной практике торгово-экономическое, научно-техническое и культурное сотрудничество с данными странами облекается в форму гражданско-правовых отношений с "иностранным элементом". Такие отношения регулируются международным частным правом. В состав последнего входят нормы международных договоров и соглашений, а также коллизионные нормы законодательства отдельных стран. Таковы, например, нормы гражданского законодательства о правоспособности иностранных граждан и лиц без гражданства, применении гражданских законов иностранных государств и международных договоров.

В коллизионном праве, как и в гражданском праве, содержатся нормы о субъектах и объектах гражданских прав, сделках, представительстве, исковой давности, отдельных видах обязательств, праве собственности, авторском, патентном, семейном и наследственном праве. Однако чтобы правильно решить коллизионный вопрос, надо знать не только национальное, но и иностранное право.

Изучение гражданского и торгового права развитых стран не может быть полностью индифферентным к лежащим в его основе идеям и принципам, к современному состоянию капитализма как социально-экономической формации. "Сейчас мы можем сказать, что Маркс недооценил возможности саморазвития капитализма, который смог ассимилировать достижения научно-технической революции и сформировать такие общественно-экономические структуры, которые обеспечили его жизнеспособность, создать в рамках развитого капитализма относительно высокий уровень благосостояния большинства населения, что, разумеет-

5 Кудрявцев В.,Алексеев С..Калмыков Ю.,Яковлев В. Рынок: мнение юристов // Правда. 1990. 7 июня.

4

ся, не отменяет его глубоких внутренних противоречий"6.

Капитализм сопровождается массовой безработицей, циклическими кризисами, поляризацией благосостояния и многими другими социальными болезнями7. Полагают, что новое качественное состояние современного капитализма, более или менее стабильное удовлетворение многих человеческих потребностей достигнуто и поддерживается не в посл.еднюю очередь за счет стран "третьего мира"8, огромной "периферии" капитализма (больше сотни развивающихся стран)9.

Оценивая в совокупности все отмеченные обстоятельства, в том числе наличие классовых интересов и подходов, важно отдавать приоритет общечеловеческим ценностям, не отгораживаться от других стран идеологическими заборами, исходя только из представления о том, что "весь мировой капитализм от основания до вершины" поражен "общим кризисом"10. Необходимо изучать частное право прежде всего в практических целях нормального международного сотрудничества. Это, конечно, не исключает критических оценок норм частного права, суждений отдельных авторов, их концепций и теорий, а также правовой политики некоторых западных стран или их групп. Кстати сказать, подобная критика нередко звучит и из уст самих буржуазных авторов.

В литературе не раз отмечалось, что в отличие от теории современного капиталистического государства у нас еще не создана теория буржуазного права. Это относится также к гражданскому и торговому праву капиталистических государств, несмотря на выход за последнее десятилетие двух учебников по данной дисциплине11, нескольких монографий12 и сборников норматив-

6 Правда. 1989. 26 нояб.

' Лавидоу М. Куда движется перестройка? // Правда. 1990. 24 марта

Мусатов В., Пороховский А. Капиталистическое хозяйство: после очередного перелома // Коммунист. 1989. № 11. С. 120.

Романов Б.Ф. Смысл цели // Советская Россия. 1990. 14 апр.

Капитализм на исходе столетия / Науч. ред. А.Н. Яковлева. М., 1987. С. 27.

См.: Гражданское и торговое право капиталистических стран/Под, ред. В.П. Мозолина и М.И. Кулагина. М., 1980; Гражданское и торговое право капиталистических государств/Отв. ред. Р.Л. Нарышкина, М., 1983. Ч. 1; 1984. Ч. 2.

19

См., напр.: X а з о в а О.А. Брак и развод в буржуазном семейном праве. М., 1988; Кузнецов М.Н. Охрана результатов творческой деятельности в международном частном праве. М., 1988; Кулагин М.И. Государственно-монополистический капитализм и юридическое лицо. М., 1987; Вогдановская И.Ю. Закон в английском праве. М., 1987; Свя-До с ц Ю.И. Правовая охрана научно-технических достижений и советский экспорт. М., 1986; Международная передача технологии: правовое регули-Рование/Отв. ред. М.М. Богуславский. М., 1985; Я ф а е в А.И. Авторское право капиталистических стран. М., 1983.

5

ных актов13.

Большинство наиболее известных читателю фундаментальных работ зарубежных авторов по гражданскому и торговому праву - это изданные в переводе книги, написанные в середине 40-«^>0-х годов и даже ранее: "Курс германского гражданского права" Л.Эннекцеруса издан в оригинале в 1931 - 1932 гг.14; "Основы договорного права" Самонда и Вильямса - в 1945 г.15; "Основы законодательства о компаниях" Дж. Чарльзворта - в 1954 г.16; трехтомный курс гражданского права Франции Жюллио де ла Морандьера - в 1958 г.17; курс гражданского права США Г. Ласка - в 1957 г.18. В 1947 г. издана в русском переводе книга "Английское право" Э. Дженкса19, в 1948 г. - книга Е. Годемэ "Общая теория обязательств"20. Иначе говоря, это работы, содержащие сведения о буржуазном гражданском и торговом праве в основном первого послевоенного десятилетия. Более современны: курс гражданского права Японии С. Вагацумы и Т. Ариид-зуми (3-е изд., 1977 г.)21, а также книги В. Ансона "Договорное право" (25-е изд., 1979 г.)22, П. Розенберга "Основы патентного права США" (1975 г.)23, Руперта Кросса "Прецедент в английском праве" (1977 г.)24, Яна Лазара "Собственность в буржуазной

13 См., напр.: Гражданское, торговое и семейное право капиталистических стран: Сб. нормативных актов: обязательственное право. М., 1989; Гражданское, торговое и семейное право капиталистических стран: Сб. нормативных актов: авторское право. М., 1988; Гражданское, торговое и семейное право капиталистических стран: Сб. нормативных актов: законодательство о компаниях, монополиях и конкуренции. М., 1987; Гражданское, торговое и семейное право капиталистических стран; Сб. нормативных актов: гражданские и торговые кодексы. М., 1986; Патентное законодательство зарубежных стран. М., 1987. Т. 1-2.

Эннекцерус Л. Курс германского гражданского права. М., 1949. Т.1 (1); 1950. Т.1 (2).

Самонд и Вильяме. Основы договорного права / Под ред. Е.А. Флейшиц. М., 1955.

Чарльзворт Дж. Основы законодательства о компаниях / Под ред. Е.А. Флейшиц. М., 1958.

Де ла Морандьер Ж. Гражданское право Франции / Под ред. Е.А. Флейшиц. М., 1958. Т. 1; 1960. Т. 2; 1961. Т. 3.

Ласк Г. Гражданское право США (право торгового оборота). М., 1961.

19 Д ж е н к с Э. Английское право. М., 1947.

Годемэ Е. Общая теория обязательств. М., 1948.

21 Вагацума С., Ариидзуми Т. Гражданское право Японии / Под ред. P.O. Халфиной. М., 1983.

22 А н с о н В. Договорное право/Под ред. О.Н. Садикова. М., 1984.

Розенберг П. Основы патентного права США/Под общ. ред. В.П. Мозолина. М., 1979.

24 Кросс Р. Прецедент в английском праве. М., 1985.

6

правовой теории" (1980 г.)25, Герберта Штумпфа "Договор о передаче ноу-хау" и "Лицензионный договор" (5-е изд., 1984 г.)26, и Ролана Дюма "Литературная и художественная собственность. Авторское право Франции" (1986 г.)27.

Настоящее учебное пособие содержит основы современного буржуазного гражданского и торгового права и предназначено для студентов старших курсов юридического факультета МГУ, специализирующихся по кафедрам цивилистического цикла. Основной упор в нем делается на законодательство, доктрину и практику прежде всего стран "треугольника": ЕЭС (Франция, ФРГ, Англия, Испания, Италия и др.), США и Японии. При подготовке книги использовались материалы, собранные автором во время научных стажировок в ФРГ, Финляндии и Испании в 1975 - 1990 гг.

В книге учтены организационные и методические особенности преподавания в МГУ курса буржуазного частного права: небольшой период (один семестр), отсутствие семинарских и практических занятий, незнание студентами повседневной практики применения частно-правовых институтов (купли-продажи, найма, перевозки и т.п.). С учетом этого в пособии не только освещаются узловые вопросы каждого правового института, но и даются пояснения, иллюстративные примеры, раскрываются главные тенденции развития правового регулирования имущественных и личных неимущественных отношений в развитых западных странах.

В целях облегчения самостоятельной работы студентов дается подробная библиография на русском, немецком, английском, французском, испанском и итальянском языках, доведенная до начала 90-х гг.

Л а з а р Я. Собственность в буржуазной правовой теории. М., 1985.

Ш т у м п ф Г. Договор о передаче ноу-хау. М., 1976; он же . Лицензионный договор. М., 1988.

Дюма Р. Литературная и художественная собственность. Авторское право Франции. М., 1989.

Глава I ПОНЯТИЕ ГРАЖДАНСКОГО И ТОРГОВОГО ПРАВА

Гражданское и торговое право являются важнейшими отраслями зарубежного права. Каково их место в системе всего права и соотношение между собой? Эти вопросы имеют не только теоретическое, но и большое практическое значение. Право развитых западных стран традиционно делится на публичное и частное. Гражданское и торговое право - две отрасли, две тесно переплетающиеся ветви частного права. Несмотря на определенную трансформацию взглядов на указанное деление права, оно сохраняется и в современных условиях.

По мнению профессора К. Ларенца (ФРГ), публичное право регулирует отношения государства, объединений, общин и других публичных образований с частными лицами. Частное право, напротив, регламентирует отношения частных лиц1. Аналогичное определение дают Паландт и Клунцингер2. Известный испанский юрист, член Королевской академии юриспруденции и законодательства Мануэль Альбаладехо определяет публичное право как совокупность норм, регулирующих организацию и деятельность государства и других публичных учреждений и их отношения между собой и с частными лицами. Частное же право - это совокупность норм, регулирующих все, что касается частных лиц, а также отношения между ними или с участием публичных учреждений, когда последние осуществляют деятельность частного характера (например, государственное ведомство арендует помещение у частного лица)3. Несколько иными словами ту же мысль проводят японские авторы Сакаэ Вагацума и Тору Ариидзуми, полагающие, что "все человеческие отношения можно разделить на две группы: на социальные отношения людей как частных лиц (имущественные отношения и гражданское состояние) и как граждан государства (структура и организация государства, реализация суверенитета и т. п.). В первом случае это будут частные правоотношения, во втором - публичные"4.

* Larenz К. Allgemeiner Teil des Deutschen Burgerlichen Rechts. Miinchen, 1989. S. 1.

2 Palandt. Burgerliches Gesetzbuch. Munchen, 1990. S. 5.; Klunzinger. Einfuhrung in das Burgerliche Recht. Valilen, 1990. S. 11.

3 Albaladejo M. Compendio de Derecho Civil. Barcelona, 1983. P. 11.

4 Вагацума С., Ариидзуми Т. Гражданское право Японии. М., 1983. Кн. 1. С. 36.

8

Деление права на публичное и частное формально не свойственно лишь англо-американской правовой системе, хотя в новейших судебных решениях, а также в юридической английской и американской литературе оба эти понятия употребляются в том же значении, что и на европейском континенте. И это естественно, поскольку указанное деление отражает по-прежнему сохраняющий свое значение общий принцип невмешательства буржуазного государства в сферу частной собственности5.

Для разграничения публичного и частного права правовой доктриной наряду с субъектами и сферами применения используются также критерии охраняемого законом интереса и соответствующего ему метода регулирования. Полагают, что публичное право защищает интересы государства, а частное - интересы частных лиц. Отношения, регулируемые публичным правом, характеризуются властью и подчинением. Напротив, в сфере частного права отношения строятся на принципе "частной автономии"6. "В частном праве превалируют принципы свободы и равенства, а в публичном - приказа и подчинения"7.

В соответствии с изложенным к публичному праву традиционно относят конституционное, административное, финансовое, уголовное и международное публичное право, а к частному - гражданское (включая семейное), торговое, трудовое, аграрное (экологическое) и международное частное право8. Сюда нередко причисляют также морское, авторское, патентное, биржевое, конкурентное, акционерное, картельное и экономическое (хозяйственное) право, хотя в законодательстве, лежащем в основе всех этих правовых институтов, переплетаются нормы как частно-, так и публично-правового характера.

Разграничение публичного и частного права в отдельных странах осложняется традицией именовать "правом" любой комплекс нормативных актов, регулирующих обособленную сферу общественных отношений. В силу этой традиции, к примеру, в США, Испании, Финляндии, ФРГ и других странах существует "право уличного движения", "продовольственное право" , "издательское право" и "право потребителей"9. Подобные "отрасли" права

См.: Гражданское и торговое право капиталистических государств / Под ред. Р.Л. Нарышкиной. М., 1983. Ч. 1. С. 4-5.

6 Larenz К. Op. cit. P. 1.

Вагацума С., Ариидзуми Т. Указ. соч. С. 36.

и     '

См., нэ.рр.: Kropholler J. Internationales Privatrecht. Tubingen, 1990; Internationales Privat- und Verfahrensrecht. Munchen, 1990; К unz K.-H. Internationales Privatrecht. Koln. Berlin. Bonn. Munchen, 1988.

См.,напр.: Epstein D., Nickles St. Konsumer law. Minn. 1981. P. 7; Reich N., Nicklitz H.-W. Consumer Legislation in the EC Countries. A Comparative Analysis. New York - Cincinnati - Toronto - London - Melboum. 1980; oroseta Pont M. Aspectos generates para Una introduccion sobre el derecho de

9

обычно формируются на базе совокупностей определенных нормативных актов, скажем, о защите потребителей. Одним из примеров подобных актов может служить закон Испании от 19 июля 1984 г. о защите потребителей и пользователей10. Однако, если говорить о глубинных причинах "размывания" границ и диффузии публичного и частного права, то они заключаются в возрастании функции экономического регулирования государства, в усилении его вмешательства в частную сферу и, как следствие, в повышении роли публичного права по сравнению с частным, Государство стремится более активно вмешиваться в отношения, которые ранее лежали исключительно в сфере реализации частными лицами своих свобод (наложение ограничений на содержание договоров в области аренды земли, найма жилого помещения и т. п.)11. Все это служит питательной почвой различных теорий о стирании граней между публичным и частным правом12.

Длительное время в литературе в качестве своеобразной черты буржуазного права наряду с его делением на публичное и частное отмечается дуализм частного права, т. е. наличие в нем гражданского и торгового права13. Возникнув в средние века как "право коммерсантов и торговых товариществ" для регулирования купеческих отношений, в частности в международной морской торговле, современное торговое право, будучи тесно переплетено с правом гражданским, по-прежнему сохраняет свою автономность. Лишь при отсутствии необходимых норм в торговом праве отношения регулируются гражданским правом. Наряду с гражданскими существуют торговые кодексы и суды14. В университетах ФРГ, Испании, Японии и многих других стран отдельно преподаются (нередко самостоятельными кафедрами) курсы гражданского и торгового права.

В состав гражданского права традиционно включают такие институты, как общие положения о лицах (физических и юриди-

los consumidores. // Estudio de Derecho mercantil en homenaje si profesor Antonio Polo. Madrid, 1981. P. 73; V о n Hippel E. Verbraucherschutz. Tubingen, 1979; Bappert W., Maunz Th. Verlagsrecht: Kommentar zum Gesetz iiber das Verlagsrecht vom 19.06.1901. Munchen, 1984.

10 Ley 26 / 1984, de 24 julio, General para la Defensa de los Consumidores у Usuarios: Boletin Oficial del Estado (ВОЕ) // Gaseta de Madrid. 1984. 24 jul. N 176.

Вагацума С., Ариидзуми Т. Указ. соч. С. 37.

12 Гражданское и торговое право капиталистических государств / Отв. ред. К.К. Яичков. М., 1966. С. 8-9.

13 Там же. С. 8.

14 Rehme P. Historia universal del Derecho mercantil. Madrid, 1941. P. 65-86; Sidney Smith R. Historia de los Consulados de Mar (1250-1700). Barcelona, 1978. P. 66;Sanches Calero F. Instituciones de Derecho mercantil. Val-ladolid, 1981; De la Camara Alvare M. Estudios de Derecho mercantil. Madrid, 1978; В a u m b а с h A., Duden K. Handelsgesetzbuch. Munchen, 1978. S. 1; Ripe г t G., Roblot R. Droit Commercial. Paris, 1981; Smith K., Keenan D., Mercantile law. London, 1982.

10

ческих), вещное, обязательственное, семейное и наследственное право15. К торговому праву относят: правовой статус торговых товариществ, торговые соглашения (в первую очередь куплю-продажу и перевозку), расчетные, кредитные16 и страховые отношения17, морское право18 и право промышленной собственности19. Вместе с тем отсутствие четких граней между отношениями, регулируемыми гражданским и торговым правом, порой приводит к их анализу в литературе в рамках единого частного права (скажем, в Испании и Италии)20 или к изданию общих сборников нормативных актов.

Кстати сказать, по этой причине в учебниках по гражданскому праву нередко, хотя и в общей форме, характеризуются такие центральные институты торгового права, как договор купли-продажи21. Изданный в Испании двухтомник Арансади, называемый "Гражданское законодательство", имеет подзаголовок "Торговые законы" и содержит тексты основных торгово-правовых актов, включая Торговый кодекс Испании22. Нередко исследуются в единстве отдельные гражданско- и торгово-правовые институты, к примеру общие условия договоров23.

В этой связи заслуживают внимания взгляды различных авторов на соотношение гражданского и торгового права, а также сама идея дуализма частного права. Является ли гражданское и торговое право совокупностью двух отраслей или это единая отрасль права? Каково их соотношение друг с другом и с частным правом в целом? Существует мнение, что гражданское и торговое

15 См., напр., пятитомный курс гражданского права Испании М. Альбала-дехо (Albaladejo M. Curso de Derecho civil Espanol. Barcelona.), изд. в 1982-1984 гг.; четырехтомник "Система гражданского права" Луиса Дьес-Пика-со и Антонио Гульона (D iez-Picazo L., G u 11 о n A. Sistema de Derecho civil. Madrid), изд. в 1981-1983 гг., и "Цивилистические лекции" Альфон-со де Коссио (De Cossio A 1. Dictamenes civiles. Sevilla, 1981).

См.: Martin Oviedo J.-M. Derecho Bancario espanol. Madrid, 1977; Leg-islacion bancaria espanola. Madrid, 1980.

См.: Calsada Conde M.A. El seguro voluntario de responsabilidad civil. Madrid, 1980.

См.: Codigo de las leyes rnaritimas. Madrid, 1980.            «

1 Q

См.: Legislacion sobre Propiedad Industrial. Madrid, 1984; Fernandez-Novoa C., Gomez Segade J.A. La modernizacion del Derecho espanol de patentee. Madrid, 1984; Roller B. Der know-how-Vertrag nach Schweizerischem Hecht. Zurich, 1980.

См.: L i p a r i N. Derecho Privado. Un ensayo para la ensenanza. Bolonia, 1980; Galgano F. Diritto Private. Padova, 1981.

21

См., напр.: Larenz К. Lehrbuch des Schuldrechts. Zweite Band. Besonderer Teil. Miinchen, 1972. S. 6-122.

22

A r a n z a d i . Legislacion civil. Leyes mercantiles. Pamplona, 1975.

23

См.: Garcia-Amigo M. Condiclones generates de los contratos. Madrid, 1969; Condicioni general] del contralto e predisposizione normative. Camerino, 1983.

11

право капиталистических стран является единой отраслью права24. Напротив, P.O. Халфина, говоря о гражданском праве как одной из основных отраслей права, подчеркивает, что "в буржуазном обществе оно синоним частного права, охватывающего самый широкий круг как имущественных, так и личных отношений. Лишь сравнительно недавно в ряде капиталистических стран из гражданского права стали выделяться такие отрасли, как трудовое, семейное, аграрное"25. Вместе с тем в той же работе она говорит о дуализме гражданского и торгового законодательства (с. 10) и гражданского и торгового права (с. 14).

Анализируя особенности англо-американской правовой системы, Е.А. Флейшиц отмечает, что в системе права США (как и в системе права Англии и некоторых других стран) торговое право не выделяется из гражданского права в качестве специальной его ветви. Формально все имущественные отношения общества признаются регулируемыми единым гражданским правом. Однако внимательный анализ истории развития гражданского права названных стран начиная со второй половины XIX в. показывает, что и в этих странах последовательно развивается и занимает все более важное место обширная группа правовых норм, по своему назначению однородных с нормами действующего в других странах (в частности, во Франции и ФРГ) специального торгового права. Ибо "торговое право - это часть гражданского права, специально предназначенная для регулирования в сочетании с так называемым общим гражданским правом организации и порядка деятельности капиталистических предприятий"26. О торговом праве как "специальной ветви гражданского права" Е.А. Флейшиц пишет также во вступительной статье к т.З "Гражданского права Франции" Л. Жюллио де ла Морандьера27.

Более последовательно за обособленное существование торгового права высказывается Р.Л. Нарышкина, полагающая, что в торговом праве, несмотря на его тесную связь с гражданским, были выработаны свои нормы и принципы, неизвестные и даже в определенной мере противоречащие принципам гражданского права. Например, если гражданское право, начиная с римского, всегда отличалось формализмом, торговое право стремилось освободиться от формы, что и нашло отражение в его нормах. Повседневное совершенствование торговых сделок, требование быстроты и беспрепятственности их совершения были несовместимы

^ Гражданское и торговое право капиталистических стран. М., 1980. С. 3.

Халфина P.O. Вступ. ст. к кн.: Вагацума С., Ариидзу-м и Т. Гражданское право Японии. Кн. 1. С. 5.

26 Ф л е и ш и ц Е.А. Вступ. ст. к кн.: Ласк Г. Гражданское право США (право торгового оборота). М., 1961. С. 5.

^ Де ла Морандьер Ж. Гражданское право Франции. М., 1961. Т. 3. С. 6.

12

с каким бы то ни было формализмом. Есть и другие важные особенности торгового права: презумпция возмездности совершаемых сделок; отсутствие ограничений процента, взимаемого за кредит; применение повышенной ответственности (независимо от вины); более тщательный учет существующих обычаев; большая мобильность, приспособляемость к изменяющимся потребностям оборота28.

Е.А. Флейшиц права в том, что торговое право есть и в странах англо-американского права: это подтверждает наличие большого числа изданий, именуемых "торговое право"29. Вместе с тем Е.А. Флейшиц не всегда точно представляет торговое право как часть гражданского. Не во всем права и Р.Л. Нарышкина, как и другие авторы, стоящие на позиции дуализма частного права.

Несмотря на некоторые различия и известную непоследовательность взглядов отдельных авторов, представление о дуализме частного права является преобладающим в литературе. Это представление наиболее близко к истине, хотя в настоящее время уже недостаточно верное и полное. Сегодня уже можно и нужно говорить не о дуализме, а о плюрализме частного права. . Термин "дуализм" не подходит, поскольку наряду с гражданским и торговым в частном праве отпочковались или обосабливаются трудовое, процессуальное, а также семейное и аграрное (экологическое) право30.

Любопытна в этой связи позиция некоторых японских авторов, считающих, что гражданское право содержит общие принципы частных правоотношений, а другие отрасли частного права можно называть специальными. К примеру, в трудовом праве, регулирующем "трудовые" отношения, много того, что "является специальным по отношению к гражданскому праву"31. По мнению М. Альбаладехо, гражданское право - это "общее частное право", торговое право - "специальное частное право. То же самое - трудовое право (в части, не имеющей характера публичного права)"32.

Следует уточнить еще один вопрос - о природе различных отраслей частного права (помимо гражданского). Частное право подвергается все большему дроблению. От чего произошли, например, трудовое, семейное, аграрное, авторское или патентное право: от гражданского и торгового в совокупности или от

  1   2   3   4   5   6   7   8   9   ...   17


И.А. Зенин ГРАЖДАНСКОЕ И ТОРГОВОЕ ПРАВО капиталистических стран ИЗДАТЕЛЬСТВО МОСКОВСКОГО УНИВЕРСИТЕТА
Учебный материал
© nashaucheba.ru
При копировании укажите ссылку.
обратиться к администрации