Коммерческое право: актуальные проблемы и перспективы развития - файл n1.doc

приобрести
Коммерческое право: актуальные проблемы и перспективы развития
скачать (1680.5 kb.)
Доступные файлы (1):
n1.doc1681kb.18.09.2012 22:45скачать

n1.doc

  1   2   3   4   5   6   7   8   9   10   11
КОММЕРЧЕСКОЕ ПРАВО:

АКТУАЛЬНЫЕ ПРОБЛЕМЫ И ПЕРСПЕКТИВЫ РАЗВИТИЯ
СБОРНИК СТАТЕЙ К ЮБИЛЕЮ ДОКТОРА ЮРИДИЧЕСКИХ НАУК,

ПРОФЕССОРА БОРИСА ИВАНОВИЧА ПУГИНСКОГО
Составители:

кандидат юридических наук, доцент

Е.А. АБРОСИМОВА,

кандидат юридических наук, доцент

С.Ю. ФИЛИППОВА
ВОЗРОЖДЕНИЕ КОММЕРЧЕСКОГО ПРАВА В РОССИИ
Возрождение российского коммерческого права неразрывно связано с именем профессора Бориса Ивановича Пугинского, усилиями которого восстановлена кафедра коммерческого права в Московском государственном университете им. М.В. Ломоносова. Б.И. Пугинский разработал новые методы научного исследования, инициировал развитие именно российского коммерческого права, которое не только опирается на богатый и достойный почитания опыт предыдущих поколений ученых, достижения зарубежных специалистов, но и учитывает особенности российской правовой действительности. Коммерческое право - принципиально новая отрасль науки и не является простым продолжением дореволюционного торгового права в России.

В начале своей научной деятельности Борис Иванович Пугинский столкнулся с концептуальным подходом в юриспруденции, рассматривающим право как мерило абсолютной истины и абсолютной ценности, нормы права и их систему - как аксиому. Понимание права как системы норм создает "видимость существования автоматического, не зависящего от деятельности людей влияния законодательства на общественные отношения" <1>.

--------------------------------

<1> Пугинский Б.И. Гражданско-правовые средства в хозяйственных отношениях. М., 1984. С. 18.
Предложенный Б.И. Пугинским подход заключался в том, что право воплощается только в деятельности людей, существует для людей, а это с очевидностью означало смену научной парадигмы в целом. Человек из объекта правового воздействия, которого нужно направить для достижения цели права, преобразуется в активного субъекта, использующего предоставляемые правом возможности для удовлетворения собственных потребностей и достижения собственных целей. Теория правовых средств, выдвинутая Б.И. Пугинским, стала началом принципиально иного понимания права и его смысла. Как и положено по-настоящему революционной научной теории, кардинально меняющей представления о праве, идеям Б.И. Пугинского было непросто получить поддержку и понимание ученых-юристов.

Планомерно и настойчиво выстраивая юридическую науку коммерческого права, разворачивающую право к человеку, Б.И. Пугинский усомнился в устойчивых постулатах позитивистской доктрины права: в целесообразности выделения категории "правоотношение" - основы юриспруденции; предложил собственное понятие договора (отказавшись от восприятия его как многозначного понятия) <1>, показал бесплодность поисков сущности юридического лица <2>, доказал необоснованность выделения традиционной структуры правовой нормы <3>. Самоотверженная научная деятельность Бориса Ивановича Пугинского привела к появлению нового направления юридических исследований и их методологии - инструментального подхода к праву и отдельным правовым категориям, в рамках которого исследуется служебная роль права, пригодность его для достижения целей человека. Основные идеи Б.И. Пугинского нашли отражение в научных трудах юристов - его последователей. Некоторые из них представлены в настоящем издании.

--------------------------------

<1> См.: Пугинский Б.И. Теория и практика договорного регулирования. М., 2008.

<2> См.: Пугинский Б.И. Методологические вопросы правоведения // Правоведение. 2010. N 1. С. 17.

<3> См.: Пугинский Б.И. Проблемы ответственности в частном праве // Вестник Московского университета. 2010. N 4. С. 11 - 23.
Логичным продолжением развития положений научной теории о том, что право существует не ради себя самого, а ради человека, явилась педагогическая деятельность Б.И. Пугинского, связанная с подготовкой студентов-юристов в стенах Московского университета. Борисом Ивановичем Пугинским разработан актуальнейший учебный курс "Правовая работа" <1>, в процессе освоения которого происходит формирование правосознания будущих юристов, выстраивание их личной системы ценностей. Так теория Б.И. Пугинского, неоднозначно воспринятая научной общественностью, вложенная в умы молодого поколения юристов, нашла себе дорогу в жизнь.

--------------------------------

<1> См.: Неверов О.Г., Пугинский Б.И. Правовая работа: Учебник. М., 2004.
Смена парадигмы юриспруденции, выстраивание нового права, обращенного к человеку, возрождение коммерческого права в России теперь признаны прогрессивным юридическим сообществом. Блестящие научные труды Бориса Ивановича Пугинского - основа современного коммерческого права, динамично развивающейся отрасли российской юридической науки.

Российское коммерческое (торговое) право в настоящее время переживает период активного творческого развития. Свидетельством этому служат выходящие в свет учебники и учебные пособия по коммерческому праву, публикации научного и прикладного характера. В юридических вузах России по сходным программам ведется преподавание учебной дисциплины "Коммерческое право". Есть основания говорить о том, что к настоящему времени под влиянием и благодаря усилиям профессора Б.И. Пугинского в рамках российской юриспруденции сформировалась целостная концепция науки коммерческого права, под его руководством выросло целое поколение специалистов в области коммерческого права.

Мы с чувством особой признательности и гордостью представляем вниманию читателей сборник статей, приуроченный к юбилею доктора юридических наук, профессора Бориса Ивановича Пугинского.

Дорогой Борис Иванович! Поздравляем Вас с юбилеем, желаем Вам крепкого здоровья и новых свершений в научной деятельности!
Коллектив кафедры коммерческого права и

основ правоведения юридического факультета

Московского государственного университета

им. М.В. Ломоносова
26 января 2011 г. исполняется 70 лет выдающемуся российскому юристу Борису Ивановичу Пугинскому, доктору юридических наук, профессору, заслуженному юристу Российской Федерации, заведующему кафедрой коммерческого права и основ правоведения юридического факультета Московского государственного университета им. М.В. Ломоносова.

Борис Иванович Пугинский родился 26 января 1941 г. в г. Ельце Липецкой области.

Учась в 10-м классе, он впервые услышал о юридическом факультете Московского государственного университета от бывшего выпускника своей школы и решил для себя свою судьбу. Школу Б.И. Пугинский закончил с отличным аттестатом - учеба давалась легко.

В 1965 г. также с отличием он окончил юридический факультет МГУ им. М.В. Ломоносова.

Наряду с юридическим образованием Борис Иванович получал образование на экономическом и психологическом факультетах, прослушал несколько лекций по сценическому искусству в Высшем театральном училище им. Б.В. Щукина, участвовал в работе семинара по структурно-функциональному анализу Г.П. Щедровицкого, окончил двухгодичный переводческий факультет Московского института иностранных языков (немецкий язык).

В 1974 г. Б.И. Пугинский защитил кандидатскую диссертацию на тему "Плановые акты и условия договора поставки".

В 1985 г. он защитил докторскую диссертацию на тему "Основные проблемы теории гражданско-правовых средств". В 1992 г. ему было присвоено ученое звание профессора по специальности "Гражданское право".

В 1963 г. Б.И. Пугинский пришел работать в Министерство торговли СССР в качестве юрисконсульта, а потом и старшего юрисконсульта главка. С 1968 по 1992 г. он работал в Государственном арбитраже при Совете Министров РСФСР (ныне - Высший Арбитражный Суд РФ) в должностях начальника отдела, члена коллегии, заместителя Главного государственного арбитра России. С первых дней работы государственным арбитром Б.И. Пугинский осознал, что эта работа требует широких правовых знаний, детального изучения спорной ситуации и принятия выверенного решения, создающего возможность для успешной взаимосвязанной деятельности конфликтующих предприятий. Именно в это время происходило накопление знаний и опыта, становление его как юриста, быстрый профессиональный рост.

С 1974 г. Б.И. Пугинский начал вести преподавательскую работу на юридическом факультете МГУ, читал курсы лекций по гражданскому праву, хозяйственному праву, вел ряд спецкурсов (в том числе авторские спецкурсы "Применение гражданско-правовых средств" и "Правовая работа в народном хозяйстве").

По инициативе Б.И. Пугинского в 1992 г. на юридическом факультете МГУ была восстановлена кафедра коммерческого права, которую он возглавил. Борис Иванович первым начал читать лекции по коммерческому праву, на которые съезжалась любознательная молодежь со всей Москвы. Перед ним, как заведующим кафедрой, стояла трудная задача - возродить преподавание коммерческого (торгового) права в стенах Московского университета, разработать новые методы научного исследования, дать толчок развитию именно российского коммерческого права, учитывающего богатый российский и зарубежный опыт и особенности российской правовой действительности. Под его руководством сформирована научная школа российской коммерциалистики, успешно защитили кандидатские диссертации 17 аспирантов, трое из которых оставлены работать на кафедре. Благодаря его научной поддержке три преподавателя кафедры (В.А. Северин, И.В. Цветков, А.Н. Варламова) успешно защитили докторские диссертации.

Следует отметить, что выпускники Б.И. Пугинского, его ученики в настоящее время работают не только в коммерческих организациях, но и в государственных органах: В.В. Витрянский - заместитель Председателя Высшего Арбитражного Суда РФ и профессор кафедры гражданского права МГУ им. М.В. Ломоносова, А.А. Азарухин - ведущий специалист правового управления Администрации Президента РФ.

Б.И. Пугинский - автор более 250 научных трудов по проблемам договорного права, коммерческого права, теории правовых средств. В 1984 г. вышла его монография "Гражданско-правовые средства в хозяйственных отношениях", в которой разработана теория правовых средств, получившая развитие под названием "инструментальный подход в праве". Эта книга стала основой для создания методологии проведения научных исследований в области коммерческого права. В настоящее время Б.И. Пугинский ведет курс для аспирантов юридического факультета МГУ им. М.В. Ломоносова "Методология научных исследований".

В 1998 г. Б.И. Пугинский написал первый современный учебник "Коммерческое право России", который был издан в качестве классического университетского учебника и выдержал четыре переиздания. Основные положения общей концепции российского коммерческого права изложены в этом учебнике. Б.И. Пугинский - автор разделов и ответственный редактор практикума по коммерческому праву, учебно-методического комплекса "Коммерческое право России" (М., 2010), учебника для студентов неюридических специальностей "Правоведение" (М., 2004), также неоднократно переиздававшегося.

По своему основному содержанию коммерческое право является договорным правом, специально приспособленным для целей регулирования торгового оборота. Б.И. Пугинским предложена концепция договора как средства правового регулирования, базирующегося на волевом соглашении субъектов и свободе договора. Проблемам договорного права посвящен фундаментальный труд Б.И. Пугинского "Теория и практика договорного регулирования" (М., 2008). Основное внимание в нем уделено рассмотрению способов эффективной организации работы по заключению договоров, выработке договорных условий для решения субъектами на этой основе практических задач, достижению предпринимательского результата. Эта работа удостоена национальной премии "Лучшие книги и издательства - 2008" в номинации "Юриспруденция".

Профессор Б.И. Пугинский выявил принципиальные различия в методах и направленности правового регулирования торгово-хозяйственных связей, предусмотренного коммерческим и гражданским правом. Согласно его выводам, современное коммерческое право выражает новый характер отношений, которые складываются в условиях рынка между продавцом и покупателем. Они отличаются приоритетом покупателей, требованием максимального учета и удовлетворения интересов последних. Такая практика предполагает выстраивание взаимоотношений торговых субъектов в соответствии с принципами справедливости и взаимного содействия (сотрудничества). В основе делового сотрудничества лежит принципиально новый подход - взаимовыгодная основа, гибкость реагирования на изменение запросов, адаптация отношений к колеблющимся условиям рынка.

Центральное место в науке коммерческого права традиционно занимает проблематика договорных обязательств. С учетом этого профессор Б.И. Пугинский в своей научной работе основное внимание уделяет общим вопросам договора и использования договоров в торговом обороте. Им применен в исследованиях системодеятельностный методологический подход, основанный на понимании права как практической деятельности по регулированию экономических и иных социальных связей.

Б.И. Пугинский сформулировал кардинальные отличия современных торговых договоров от договоров гражданского права. В их содержании главные акценты делаются на взаимном содействии и деловом сотрудничестве сторон, а также на максимальном удовлетворении запросов покупателей. Помимо этого, как указывает ученый, важным аспектом развития торговых договоров стало то, что процесс реализации товаров во все большей степени сопровождается оказанием различных услуг покупателям (доставка, комплектование, подготовка к использованию и др.). Это линия развития именно торговых договоров, не свойственная гражданскому праву, где договор продолжает регулировать "чистую" передачу вещи.

С учетом происшедших в последнее время изменений в договорном регулировании торговли профессор Б.И. Пугинский возглавил работу коллектива кафедры коммерческого права и основ правоведения по разработке важнейших видов торговых договоров. При этом договоры, поименованные в гражданском законодательстве, изучаются с точки зрения их приспособления для нужд регулирования торгового оборота. Наряду с этим разрабатываются виды договоров, не поименованных в ГК РФ, однако широко применяемых в сфере торговли: на маркетинговые услуги, передачу и переработку коммерческой информации, охрану коммерческой тайны и др.

Уделяя особое внимание развитию навыков договорной работы у студентов-юристов, Б.И. Пугинский стал инициатором преподавания спецкурса "Правовая работа". Дисциплина "Правовая работа" преподается на юридическом факультете МГУ им. М.В. Ломоносова более 25 лет как спецкурс, а в настоящее время - как общеобязательный курс учебного плана "Правовая работа". В рамках данного курса изучаются правовой статус, организационное построение, основные задачи юридических служб, способы обеспечения законности в организациях и взаимодействия с другими структурными подразделениями, ведение договорной работы и укрепление договорной дисциплины, применение правовых средств для улучшения качества товаров, обеспечение сохранности собственности, методики расчета убытков и др. При составлении учебного курса в необходимой степени учитывалась практика правовой работы в современных условиях, организация деятельности юридических служб в западных странах. Для обеспечения учебного процесса издан учебник "Правовая работа" под редакцией Б.И. Пугинского (М., 2004).

По инициативе Б.И. Пугинского в 2007 г. юридическим факультетом МГУ им. М.В. Ломоносова учрежден научно-практический журнал "Коммерческое право" с периодичностью выпуска два номера в год. Одной из целей журнала является содействие повышению уровня правового регулирования торговой деятельности в стране, регулирования не только законодательно-нормотворческого, но и договорного. Для этого публикуются и обсуждаются законопроектные предложения и материалы, рассматриваются методические аспекты договорной работы, "договорной техники" в сфере торговли. В журнале освещаются также вопросы методики преподавания коммерческого права, основанные на опыте преподавателей других вузов, публикуются материалы научно-практических конференций по коммерческому праву. Профессор Б.И. Пугинский является также членом редколлегий журналов "Законодательство", "Коллегия", "Вестник Московского университета" (серия "Право").

С 2004 г. на юридическом факультете МГУ по инициативе возглавляемой Б.И. Пугинским кафедры ежегодно проводятся всероссийские научно-практические конференции "Современные проблемы коммерческого права России", в которых принимают участие ведущие ученые-коммерциалисты из России и других стран.

Б.И. Пугинский ведет активную организаторскую работу в области юридической науки. Он является членом советов по защите кандидатских и докторских диссертаций на юридическом факультете МГУ им. М.В. Ломоносова, постоянно участвует в работе высших государственных органов, является членом Экспертного совета при Правительстве РФ, членом Экспертного совета при Министерстве экономического развития РФ, членом научно-консультативных советов при Высшем Арбитражном Суде РФ и Министерстве юстиции РФ. Б.И. Пугинский принимал участие в подготовке проектов целого ряда федеральных законов в составе рабочих групп при комитетах Государственной Думы Федерального Собрания РФ. Профессор Б.И. Пугинский - третейский судья Третейского суда для разрешения экономических споров при ТПП РФ.

В 2007 г. Б.И. Пугинский стал лауреатом национальной премии "Человек года" в номинации "Юриспруденция" - "За вклад в отечественное правоведение". Среди лауреатов 2007 г. - В.В. Путин, Патриарх Алексий II. Премия "Человек года" была учреждена Русским биографическим институтом в 1993 г. и присуждается за выдающиеся достижения в различных сферах деятельности (политика, экономика, культура, медицина).

В 2009 г. Б.И. Пугинский получил почетный диплом юридического факультета МГУ им. М.В. Ломоносова "Мэтр года" в конкурсе "Традиции и развитие".
Раздел 1. ОБЩИЕ ВОПРОСЫ КОММЕРЧЕСКОГО ПРАВА
МОДЕЛЬНЫЙ ТОРГОВЫЙ КОДЕКС (ЗАКОН О ТОРГОВЛЕ) ДЛЯ

ГОСУДАРСТВ - УЧАСТНИКОВ СНГ: КОНЦЕПЦИЯ И СТРУКТУРА
В.Ф. ПОПОНДОПУЛО
Попондопуло В.Ф., доктор юридических наук, профессор, заведующий кафедрой коммерческого права юридического факультета СПбГУ.
За время существования самостоятельных государств - участников СНГ в каждом из них был создан целый пласт законодательства, регулирующего разнообразные общественные отношения, включая отношения в сфере предпринимательства. После накопления большого числа нормативных правовых актов встал вопрос о какой-то их систематизации ввиду возросшего влияния таких негативных факторов, как отсутствие единого понятийного аппарата, противоречий национальных законодательств и т.п.

В соответствии с Концепцией дальнейшего развития Содружества Независимых Государств, одобренной Решением Совета глав государств Содружества Независимых Государств от 5 октября 2007 г., одной из целей развития СНГ является дальнейшее сближение национальных государств - участников Содружества.

Аналогичная цель зафиксирована в Положении о разработке модельных законодательных актов и рекомендаций Межпарламентской Ассамблеи государств - участников Содружества Независимых Государств, принятом Межпарламентской Ассамблеей государств - участников СНГ 14 апреля 2005 г. Указанным Положением регламентируются порядок подготовки модельных законодательных актов (кодексов, законов, соглашений), а также требования к структуре и содержанию таких актов.

Планом работы МПА СНГ была предусмотрена разработка целого ряда модельных законодательных актов, включая модельный Торговый кодекс (Закон о торговле). В течение 2008 - 2009 гг. рабочей группой МПА СНГ по подготовке модельного Торгового кодекса (Закона о торговле) такой Кодекс был разработан, 3 декабря 2009 г. одобрен МПА СНГ и направлен для использования в парламенты государств - участников СНГ. Что собой представляет модельный Торговый кодекс (Закон о торговле) с точки зрения его концепции и структуры - вопрос, который, как представляется, имеет определенный научный и практический интерес.

Концепция модельного Торгового кодекса (Закона о торговле). В Пояснительной записке о ходе работы над проектом модельного Торгового кодекса отмечается, что в большинстве государств - участников СНГ принята модель единого частного права, соединяющая гражданские и торговые отношения в едином кодифицированном акте <1>. В связи с этим, разрабатывая концепцию модельного Торгового кодекса (Закона о торговле), прежде всего необходимо определиться со сферой регулирования такого Кодекса. При этом возможны следующие основные варианты - модельный Торговый кодекс регулирует отношения:

--------------------------------

<1> Попытка введения дуализма частного права предпринята в Украине, где наряду с Гражданским кодексом принят Хозяйственный кодекс, научная оценка которого будет дана далее по тексту.
1) исключительно в сфере торговли товарами (внешняя и внутренняя торговля, оптовая и розничная торговля, торговля объектами интеллектуальной собственности, биржевая торговля, торговля ценными бумагами, иностранной валютой и валютными ценностями, торговля лицензионными товарами, ярмарочная торговля, аукционная торговля, торговля на транспорте, торговля аграрной продукцией, торговля фармацевтическими товарами, электронная торговля, морская торговля, приграничная торговля, торговля по образцам и др.);

2) в сфере торговли товарами и сопутствующими услугами (комиссионная торговля, беспошлинная торговля, внешняя торговля услугами, работы на внутреннем и внешнем рынках, энергоснабжение, торговля товарными знаками и знаками обслуживания и т.д.);

3) в сфере торговли и сфере государственного управления торговой деятельностью (лицензирование, квотирование, кассовая деятельность, техническое регулирование торговой деятельности, статистика торговой деятельности, ценообразование, бухгалтерский учет, разрешительный порядок торговой деятельности и т.п.).

Структурно предлагалось также включить в модельный Торговый кодекс (Закон о торговле) разделы, касающиеся понятия торговой и иной деятельности, статуса торговца, видов торговых сделок, и специальные положения, направленные на регулирование конкретных видов торговой деятельности.

В модельном Торговом кодексе (Законе о торговле) был по существу реализован третий из указанных вариантов определения сферы регулирования. В п. 1 ст. 1 Кодекса определено, что Кодексом регулируются отношения, возникающие между лицами, осуществляющими торговую деятельность, или с их участием (торговые отношения), и отношения, связанные с государственным регулированием торговой деятельности. В п. 2 ст. 1 Кодекса указаны виды торговой деятельности, к которым положения Кодекса не применяются: бытовая купля-продажа, возникающая между гражданами; купля-продажа недвижимости, ценных бумаг, объектов интеллектуальной собственности; внешнеторговая деятельность; торговля иностранной валютой и валютными ценностями; отношения, возникающие в сфере общественного питания.

Как нам представляется <1>, закрепленный модельным Торговым кодексом (Законом о торговле) подход к определению сферы регулирования оптимален и основан на началах единства частного права (торговые отношения являются частью структуры предмета гражданско-правового регулирования) и необходимости государственного регулирования торговых отношений (ограничения свободы торгового предпринимательства публичными интересами).

--------------------------------

<1> Автор данной статьи являлся участником рабочей группы МПА СНГ по разработке модельного Торгового кодекса.
Как известно, понятия предпринимательского и торгового права являются дискуссионными. На наш взгляд, понятия предпринимательского и торгового права соотносятся как подотрасль и институт гражданского права, являющегося, в свою очередь, самостоятельной отраслью права. Следовательно, чтобы определить место торгового права в системе гражданского права, необходимо сначала определиться с понятием предпринимательского права, установить природу отношений, регулируемых им, и присущие указанным отношениям методы правового регулирования.

Российская доктрина и законодатель в определении того, что является предпринимательским правом, исходят не из критерия выделения предпринимательских отношений в качестве самостоятельного предмета правового регулирования (как, например, во Франции), а из того, что эти отношения являются частью структуры предмета гражданского права (как, например, в Германии). Предпринимательские отношения - это отношения, регулируемые гражданским (частным) правом, участниками которых являются специальные субъекты гражданского права - предприниматели. На предпринимателей и отношения с их участием, регулируемые гражданским правом, распространяется особый правовой режим.

Понятие предпринимательской деятельности также определено в ГК РФ. При этом уже из легального определения предпринимательской деятельности видно, что продажа товаров - лишь один из видов предпринимательской деятельности и возможных источников извлечения прибыли. Предпринимательская деятельность - это самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами, зарегистрированными в качестве предпринимателей в установленном законом порядке (ст. 2 ГК РФ).

Что же касается всех норм предпринимательского права, то они составляют более широкий массив. Наряду с нормами права, составляющими институт торгового права, предпринимательское право включает в себя также нормы аграрного, строительного, транспортного, банковского, страхового права и других институтов гражданского права.

Таким образом, предпринимательское право - это подотрасль гражданского (частного) права наряду с такими его подотраслями, как вещное право, обязательственное право, наследственное право, семейное право, международное частное право <1>. Исходя из цивилистического подхода к определению природы предпринимательского права, оно представляет собой совокупность общих и специальных норм гражданского права, регулирующих имущественные и связанные с ними личные неимущественные отношения между лицами, осуществляющими предпринимательскую деятельность, или с их участием (предпринимательские отношения), основанные на равенстве, автономии воли и имущественной самостоятельности их участников (ст. 2 ГК РФ) <2>. В соответствии с другими точками зрения на природу предпринимательского права оно определяется как самостоятельная отрасль права <3> либо как комплексная отрасль права <4>.

--------------------------------

<1> См.: Суханов Е.А. Система частного права // Вестник МГУ. Сер. 11. Право. 1994. N 4. С. 30.

<2> См. подробнее: Попондопуло В.Ф. Коммерческое (предпринимательское) право. М., 2008. С. 24. Аналогичный вывод о природе предпринимательского права следует из норм Гражданского кодекса Украины, который не исключает предпринимательские отношения из предмета гражданско-правового регулирования (ст. 1). С учетом отмеченного весьма странно выглядит, например, положение ст. 4 ХК Украины, в соответствии с которым не являются предметом его регулирования "имущественные и личные неимущественные отношения, регулируемые Гражданским кодексом Украины". В то же время мы видим, что в обоих Кодексах есть немало дублирующих друг друга норм, например, ст. 909 ГК Украины ("Договор перевозки груза") и ст. 307 ХК Украины ("Договор перевозки груза"). В Украине о цивилистической природе предпринимательского права пишет, в частности, Н.С. Кузнецова (См.: Кузнецова Н.С. Предпринимательское законодательство в Украине и в странах Европы (частноправовые аспекты) // Проблемы гармонизации законодательства Украины и стран Европы / Под ред. Е.Б. Кубко, В.В. Цветкова. Киев, 2003. С. 319 - 339).

<3> См., например: Лаптев В.В. Предпринимательское право: понятие и субъекты. М., 1997; Хозяйственное право: Учебник / Под ред. В.К. Мамутова. Киев, 2002.

<4> См., например: Предпринимательское право Российской Федерации / Отв. ред. Е.П. Губин, П.Г. Лахно. М., 2003.
Что касается понятия торгового права, то оно определяется через термин "коммерческое право" как совокупность гражданско-правовых норм, регулирующих отношения оптовой торговли <1>, или как совокупность договоров весьма ограниченного круга <2>. Термин "торговое право" использует Л.В. Андреева, по мнению которой торговое право представляет собой "относительно обособленную часть предпринимательского права, регулирующую отношения, складывающиеся при закупках и реализации товаров промышленными предприятиями и оптово-посредническими организациями..." <3>.

--------------------------------

<1> См., например: Пугинский Б.И. Коммерческое право. М., 2000. Такой подход к определению торгового права вполне приемлем, если не придавать значения некоторым частностям, о которых пойдет речь дальше.

<2> См.: Семеусов В.А. Коммерческое право. Иркутск, 1997. Вряд ли торговое право ограничивается только нормами о договорах.

<3> См.: Андреева Л.В. О концепции современного коммерческого (торгового) права России // Актуальные проблемы правоведения. 2002. N 2. С. 119.
Л.В. Андреева, как и Б.И. Пугинский, не включает в предмет торгового права отношения розничной торговли, объясняя это тем, что "розничная торговля регулируется гражданским правом... гражданин как экономически слабая сторона в сделке нуждается в особых правовых средствах защиты, которые предусмотрены в гражданском законодательстве". Возникает риторический вопрос: разве другие договоры купли-продажи не регулируются ГК РФ и в них нет более слабой стороны?

Л.В. Андреева включает в предмет торгового права также отношения "по государственному регулированию оборота товаров". Необходимость государственного регулирования торговой деятельности не вызывает сомнения, но эти отношения по своей природе относятся к предмету публичного права и не входят в структуру предмета торгового (гражданского) права. Дело в том, что деятельность по реализации товаров как вид предпринимательской деятельности опосредуется разными по природе отношениями: 1) торговыми отношениями, связанными с осуществлением деятельности по реализации товаров, составляющими предмет гражданско-правового регулирования (торгового права), и 2) отношениями, связанными с государственным регулированием деятельности по реализации товаров, составляющими предмет публично-правового регулирования.

Характеризуя понятие торгового права, следует обратить внимание на его трактовку в литературе по зарубежному частному праву. Так, в одном из авторитетных источников отмечается, что сфера отношений, регулируемых торговым правом (в данном случае имеется в виду широкое понимание торгового права как права предпринимательского. - В.П.), изначально ограничивалась только сферой обращения. Однако постепенно, с развитием капиталистических отношений, сфера действия торгового права расширялась, его нормами стали регулироваться любые отношения, участники которых преследовали извлечение прибыли. Торговое право стало охватывать "все то, что можно назвать предпринимательской деятельностью, т.е. деятельностью предпринимателей, направленной на извлечение прибыли. Расширение сферы экономических отношений, подпадающих под действие торгового права, ведет к коммерциализации гражданского права в целом, постепенно границы между торговым и гражданским правом становятся условными и подвижными, четкие критерии разграничения стираются" <1>.

--------------------------------

<1> См.: Гражданское и торговое право капиталистических государств: Учебник: В 2 ч. / Под ред. Р.Л. Нарышкиной. Ч. 1. М., 1983. С. 12.
Торговое право зарубежных стран повсеместно рассматривается как раздел частного права - как предпринимательское право (в широком смысле) или как собственно торговое право (в узком смысле). Так, Е.А. Васильев пишет, что торговое право зарубежных стран представляет собой совокупность норм частного права, регулирующих хозяйственную деятельность, осуществляемую в качестве промысла с целью извлечения прибыли. Таким образом, нормы гражданского и торгового права соотносятся как нормы общие и специальные. Наблюдается их взаимовлияние и в странах с дуалистической системой, характеризуемой в основном наличием двух кодексов - гражданского и торгового <1>.

--------------------------------

<1> См.: Гражданское и торговое право капиталистических государств / Под ред. Е.А. Васильева. М., 1993. С. 16 - 20.
Г.Е. Авилов также отмечает, что торговое право зарубежных стран, даже будучи отделенным от гражданского, регулирует отношения именно частноправового характера, основанные на равенстве участников, а не на их административном или ином властном подчинении. Основные институты торгового права зарубежных стран являются классическими гражданско-правовыми институтами: лица, сделки и представительство, обеспечение обязательств, купля-продажа, заем, аренда, другие виды договоров и пр. <1>.

--------------------------------

<1> См.: Основные институты гражданского права зарубежных стран / Под ред. В.В. Залесского. М., 2000. С. 1.
Соотношение предпринимательского права, включая торговое право, и гражданского права в разных странах может иметь особенности, предопределяемые принадлежностью стран к той или иной системе (семье) права <1>, но, несмотря на некоторые особенности национального характера, предпринимательское право и торговое право остаются структурными элементами частного права. С принятием ГК РФ, закрепившего принцип единства частноправового регулирования независимо от участников регулируемых отношений, отпали всякие основания для характеристики предпринимательского права, включая торговое право, как самостоятельной либо комплексной отрасли права.

--------------------------------

<1> См. подробнее: Коммерческое право зарубежных стран. Учебник / Под ред. В.Ф. Попондопуло. СПб., 2005. С. 15 - 17.
С учетом такого подхода в ст. 3 модельного Торгового кодекса (Закона о торговле) определяются основные понятия. Торговая деятельность определяется как предпринимательская деятельность торговых организаций и индивидуальных предпринимателей по продаже товаров; торговые отношения - как отношения, возникающие между участниками торговой деятельности, а также между ними и потребителями, на основе сделок в области торговли товарами; торговый договор - как соглашение между лицами, осуществляющими торговую деятельность, или с их участием об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей, связанных с осуществлением торговой деятельности.

В ст. 4 модельного Торгового кодекса (Закона о торговле) определены основные принципы осуществления торговой деятельности: свобода осуществления торговой деятельности и перемещения товаров при условии соблюдения требований законодательства (публичных требований); равенство участников торговых отношений; недопустимость произвольного вмешательства кого-либо (включая государство) в отношения участников торговой деятельности; судебная защита прав участников торговой деятельности.

Как уже отмечалось, в сферу регулирования модельного Торгового кодекса (Закона о торговле) входят не только отношения, возникающие между лицами, осуществляющими торговую деятельность, или с их участием (торговые отношения), но и отношения, связанные с государственным регулированием торговой деятельности. Этому посвящена, в частности, гл. 4 модельного Торгового кодекса (Закона о торговле), включающая восемь статей: принципы государственного регулирования торговой деятельности (ст. 11), органы государственного регулирования торговой деятельности (ст. 12), методы государственного регулирования торговой деятельности (ст. 13), защита конкуренции в сфере торговли (ст. 14), защита прав потребителей (ст. 15), ценообразование в сфере торговли (ст. 16), техническое регулирование в сфере торговли (ст. 17), лицензирование, квотирование, иные ограничения торговой деятельности (ст. 18).

Так, основными принципами государственного регулирования торговой деятельности являются:

- защита государством прав и законных интересов участников торговой деятельности;

- выбор мер государственного регулирования торговой деятельности, являющихся не более обременительными для участников торговой деятельности, чем необходимо для обеспечения эффективного достижения целей, для осуществления которых предполагается применить меры государственного регулирования торговой деятельности;

- гласность в разработке, принятии и применении мер государственного регулирования торговой деятельности;

- обоснованность и объективность применения мер государственного регулирования торговой деятельности;

- исключение произвольного вмешательства государства или его органов в торговую деятельность и нанесения ущерба участникам торговой деятельности;

- ограничения торговой деятельности могут вводиться в соответствии с национальным законом государства, если это необходимо для защиты основ конституционного строя, нравственности, жизни и здоровья людей, их прав и законных интересов, охраны природы и культурных ценностей, обеспечения обороны страны и безопасности государства.

Место модельного Торгового кодекса (Закона о торговле) в системе законодательства и его структура. Для определения места Торгового кодекса (Закона о торговле) в системе законодательства необходимо уяснить понятие и систему торгового законодательства, поскольку в разных правовых системах они различаются.

На наш взгляд, торговое законодательство - это законодательство, регулирующее торговую деятельность (торговое предпринимательство) и поэтому представляющее собой часть предпринимательского законодательства. Наряду с торговым законодательством предпринимательское законодательство включает в себя и другие нормативные правовые массивы, например аграрное законодательство, инвестиционное законодательство, страховое законодательство, банковское законодательство и т.д.

Таким образом, если предпринимательское законодательство - это совокупность комплексных нормативных актов (т.е. актов, содержащих нормы разных отраслей права - частного и публичного), регулирующих предпринимательскую деятельность в части как ее осуществления, так и публичной организации <1>, то и торговое законодательство следует определить как совокупность комплексных нормативных актов (т.е. нормативных актов, содержащих нормы разных отраслей права - частного и публичного), регулирующих деятельность по реализации товаров. Как правильно отмечает К.К. Лебедев, торговое законодательство не может не носить комплексный характер, так как торговая деятельность порождает не только горизонтальные (гражданско-правовые), но и вертикальные (административно-правовые) отношения, связанные, например, с лицензированием отдельных видов торговой деятельности, установлением контроля за соблюдением специальных требований к торгующим организациям, налогообложением и т.д. <2>.

--------------------------------

<1> См.: Попондопуло В.Ф. Коммерческое (предпринимательское) право. С. 52.

<2> Лебедев К.К. О коммерческом (торговом) праве, проекте Торгового кодекса РФ, договоре оптовой купли-продажи и других торговых договорах // Правоведение. 2000. N 4. С. 252.
Как известно, в юридической науке активно обсуждается проблема кодификации предпринимательского законодательства <1>. Сторонники принятия Предпринимательского кодекса предлагают объединить в нем нормы частного и публичного права и тем самым обеспечить стыковку публичных и частных отношений, складывающихся в сфере предпринимательства. При этом одни ведут речь о едином отраслевом кодексе (сторонники предпринимательского права как самостоятельной отрасли права), другие - о кодексе как комплексном нормативном акте, который вобрал бы в себя нормы разных отраслей права.

--------------------------------

<1> См., например: Концепция проекта Предпринимательского кодекса Российской Федерации / Торгово-промышленная палата Российской Федерации. М., 2006.
Следует согласиться с тем, что наряду с отраслевыми кодексами возможно формирование комплексных кодексов, регулирующих разными методами разнородные отношения, возникающие в связи с определенным видом деятельности <1>. Комплексный характер имеют, например, Земельный кодекс РФ, Градостроительный кодекс РФ, Кодекс торгового мореплавания РФ и ряд других. В таких кодексах, являющихся, по существу, обычными законами, регулируется определенный вид (сфера) деятельности, в процессе осуществления которой возникают отношения разного рода (гражданские, административные и др.). С таким же успехом можно было бы назвать Законы о банковской деятельности, о страховой деятельности, биржевой деятельности и другие соответственно Банковским кодексом, Страховым кодексом, Биржевым кодексом и т.д.

--------------------------------

<1> См.: Иоффе О.С. Понятие права и его типы // Гражданское законодательство Республики Казахстан / Под ред. А.Г. Диденко. Алматы, 2001. Вып. 12. С. 56 - 57.
На наш взгляд, принятие Предпринимательского кодекса допустимо при условии сохранения возможности субсидиарного применения норм ГК к отношениям, регулируемым им, хотя и нецелесообразно, так как стыковка частных и публичных отношений, складывающихся в сфере предпринимательства, вполне обеспечивается и в настоящее время специальными законами, принятыми в развитие ГК и регламентирующими статус различных коммерческих организаций, различные виды (сферы) предпринимательской деятельности, включая деятельность в сфере реализации товаров. Если же собрать нормы всех этих законов в один Предпринимательский кодекс, получим более сложную систему предпринимательского законодательства. Наряду с ГК и Предпринимательским кодексом по-прежнему будут действовать многие специальные законы. А это означает, что процесс правоприменения еще более усложнится: придется устанавливать соотношение не только ГК и специальных законов в сфере предпринимательства (как в настоящее время), но и каждого из них - с Предпринимательским кодексом как специальным законом, связывающим ГК и другие специальные законы в сфере предпринимательства.

Принятие Предпринимательского кодекса, исключающее возможность субсидиарного применения норм ГК, недопустимо (и вряд ли возможно в рыночных условиях). Это приведет к разрушению принципа единства правового регулирования имущественных и связанных с ними личных неимущественных отношений, основанных на равенстве, автономии воли и имущественной самостоятельности их участников (ст. 2 ГК), со всеми вытекающими отсюда последствиями, хорошо известными нам из советского прошлого. Это относится и к Хозяйственному кодексу Украины, который вряд ли может претендовать на действительно кодифицированный акт, поскольку не содержит по преимуществу нормы одной отраслевой принадлежности, которые подразделялись бы на нормы, составляющие Общую часть кодекса, и нормы, составляющие Особенную часть кодекса. Хозяйственный кодекс Украины является комплексным актом, т.е. состоит из правовых норм разной отраслевой принадлежности, которые невозможно сгруппировать в Общую и Особенную части, подобно, например, Гражданскому или Уголовному кодексам. Хозяйственный кодекс Украины - это по существу специальный закон, регулирующий комплекс разнородных отношений и допускающий применение к этим отношениям норм ГК Украины и других общих законов. В ХК Украины имеются нормы, прямо обеспечивающие его привязку к ГК Украины. Так, согласно п. 6 ст. 265 ХК Украины ("Договор поставки") "к отношениям поставки, не урегулированным настоящим Кодексом, применяются соответствующие положения Гражданского кодекса Украины о договоре купли-продажи". Применительно к другим отношениям имущественно-стоимостного характера таких прямых бланкетных отсылок на ГК Украины нет. Но, как справедливо замечает К.К. Лебедев, это вовсе не препятствует применению положений ГК Украины к соответствующим отношениям. Включение в ГК Украины легальных дефиниций договоров поставки, контрактации, энергоснабжения, перевозки груза и других договоров обеспечивает распространение на отношения, вытекающие из этих договоров, общих положений о договорах, а также иных общих положений украинского гражданского права, включая предусмотренные в ст. 3 ГК Украины общие начала гражданского законодательства <1>.

--------------------------------

<1> См.: Коммерческое право зарубежных стран / Под ред. В.Ф. Попондопуло. С. 282 - 283.
В странах системы континентального права основой торгового (предпринимательского) законодательства являются кодифицированные акты частного права. При этом в одних странах (Германия, Франция, Чехия, Япония и др.) принята дуалистическая система частного права: в них действуют и гражданские, и торговые кодексы. В других странах принята монистическая система: действуют единые гражданские кодексы (например, Италия, Нидерланды) или система законов (например, Швейцария, Китай). Во всех странах континентальной системы права важнейшие разделы предпринимательского права находят выражение в специальных законах, т.е. за рамками кодексов (например, в законах о товариществах, о конкуренции, о страховании и иных законах).

В системе общего права основным источником права выступает судебный прецедент. Однако в сфере правового регулирования предпринимательства значительное место занимает законодательство. В странах с прецедентной системой права наблюдается тенденция к возрастанию роли законов, однако кодификация норм частного права здесь не имеет такой глубокой традиции, как в системе континентального права <1>.

--------------------------------

<1> Там же. С. 20 - 30.
В большинстве государств - участников СНГ нормы о купле-продаже сосредоточены в гражданских кодексах. В этих странах действуют также отдельные законы, регулирующие торговую деятельность.

Выбор того или иного варианта систематизации предпринимательского, включая торговое, законодательства зависит от воли законодателя, формирующего эту систему, с учетом конкретной экономической и политической ситуации в стране и ее традиций, стремящегося обеспечить наиболее эффективное регулирование общественных отношений в данной сфере.

Всякий законодательный акт имеет свою сферу регулирования, а не предмет регулирования. Предмет правового регулирования - определенные общественные отношения - это характеристика отрасли права, а не законодательства. Таким образом, предпринимательские, включая торговые, отношения, которые служат причиной своеобразия норм, составляют предмет правового регулирования определенной отрасли права - гражданского (предпринимательского) права.

В сфере предпринимательства (также торгового предпринимательства) складываются не только предпринимательские (торговые, частные) отношения, но и отношения по публичной организации предпринимательства - предмет правового регулирования публичного права. Предпринимательское (торговое) законодательство, которое строится в соответствии с практическими интересами, учитывает объективно существующие связи между предпринимательскими (торговыми) отношениями (частными отношениями) и отношениями по публичной организации предпринимательства (публичные отношения) и комплексно регулирует их, т.е. предпринимательское (торговое) законодательство регулирует всю сферу предпринимательства. В этом предназначение законодателя и служебная роль принимаемых им нормативных правовых актов.

Исходя из указанных выше концептуальных положений модельный Торговый кодекс представляет собой комплексный нормативный правовой акт, содержащий нормы разных отраслей права (частного и публичного), регулирующих деятельность по реализации товаров, а по существу - это модельный Закон о торговле, о чем и указано в скобках его официального названия.

Модельный Торговый кодекс (Закон о торговле) для государств - участников СНГ включает в себя следующие разделы, главы и статьи:

Раздел I. Общие положения

Глава 1. Основные положения

Статья 1. Сфера регулирования настоящего Кодекса

Статья 2. Законодательство о торговле

Статья 3. Основные понятия, используемые в настоящем Кодексе

Статья 4. Принципы осуществления торговой деятельности

Глава 2. Организация торговой деятельности

Статья 5. Участники торговой деятельности

Статья 6. Осуществление торговой деятельности

Глава 3. Торговые договоры и обязательства

Статья 7. Торговый договор

Статья 8. Права и обязанности лиц, осуществляющих оптовую

торговлю товарами

Статья 9. Права и обязанности лиц, осуществляющих розничную

торговлю товарами

Статья 10. Права потребителей товаров

Глава 4. Государственное регулирование торговой деятельности

Статья 11. Принципы государственного регулирования торговой деятельности

Статья 12. Органы государственного регулирования торговой деятельности

Статья 13. Методы государственного регулирования торговой деятельности

Статья 14. Защита конкуренции в сфере торговли

Статья 15. Защита прав потребителей

Статья 16. Ценообразование в сфере торговли

Статья 17. Техническое регулирование в сфере торговли

Статья 18. Лицензирование, квотирование, иные ограничения торговой деятельности

Раздел II. Особенности осуществления отдельных видов и форм торговой деятельности

Глава 5. Оптовая торговля

Статья 19. Понятие оптовой торговли

Статья 20. Основы взаимодействия производителей (поставщиков) товаров с организациями розничной торговли

Глава 6. Биржевая торговля

Статья 21. Понятие биржевой торговли

Статья 22. Биржевой товар

Статья 23. Биржевая сделка

Статья 24. Биржевое посредничество

Статья 25. Организация биржевой торговли

Глава 7. Розничная торговля

Статья 26. Понятие розничной торговли

Глава 8. Электронная торговля

Статья 27. Понятие электронной торговли

Статья 28. Участники электронной торговли

Статья 29. Услуги по передаче (получению) электронных сообщений

Статья 30. Торговая сделка, совершенная с использованием электронных сообщений

Статья 31. Заключение договора с использованием электронных сообщений

Статья 32. Использование электронных сообщений в качестве письменных доказательств

Статья 33. Хранение электронных сообщений.

Многие нормы модельного Торгового кодекса (Закона о торговле) имеют отсылочный характер к законодательству государств - участников СНГ. Это объясняется тем, что задача модельного законодательства состоит не в замене национальных законодательств, а в их сближении (гармонизации) на основе приемлемых моделей, воплощающих в себе лучшее (соответствующее международным стандартам, современное) из того, что имеется в национальных законодательствах. Так, в ст. 2 модельного Торгового кодекса (Закона о торговле) прямо указано, что законодательство о торговле состоит из настоящего Кодекса и национального законодательства, регулирующего отношения, указанные в п. 1 ст. 1 настоящего Кодекса. К отношениям, возникающим между участниками торговой деятельности по реализации товаров (торговым отношениям), не урегулированным торговым законодательством, применяется гражданское законодательство государства, постольку поскольку это не противоречит существу торговых отношений.

Специфика национального законодательства учтена также, например, в отношении системы органов государственного регулирования торговой деятельности, поскольку в каждом государстве - участнике СНГ она своя, специфическая. В ст. 12 модельного Торгового кодекса (Закона о торговле) записано, что система, функции и полномочия органов государственного регулирования торговой деятельности определяются в соответствии с национальным законодательством государства. В то же время в этой статье записано, что вне пределов полномочий органов государственной власти всей полнотой регулирования и контроля в области торговой деятельности обладают органы местного самоуправления.

Юридические последствия принятия модельного Торгового кодекса (Закона о торговле). Принятие модельного Торгового кодекса, а не модельного Закона о торговле, повлекло бы за собой необходимость приведения национального законодательства большинства государств - участников СНГ в соответствие с модельным Торговым кодексом, т.е. кардинальное изменение действующего законодательства: Гражданских кодексов (изъятие норм из них и размещение их в национальных Торговых кодексах), других законодательных актов (размещение соответствующих норм в национальных Торговых кодексах и признание их утратившими силу).

Как уже отмечалось, меньшими издержками чревато принятие вместо модельного Торгового кодекса модельного Закона о торговле, каковой, собственно, и был принят МПА СНГ, хотя и с двойным названием. В модельном Торговом кодексе (Законе о торговле) нашли закрепление основные стандарты торговой деятельности, гарантирующие, с одной стороны, свободу торговли, а с другой - публичный порядок в этой сфере. Такой подход позволяет без существенной ломки национального законодательства (особенно Гражданских кодексов) сблизить торговое законодательство государств - участников СНГ, устранить пробелы и недостатки национального нормативно-правового регулирования торговой деятельности, обеспечить единообразное и системное государственное регулирование данного вида деятельности.
  1   2   3   4   5   6   7   8   9   10   11


КОММЕРЧЕСКОЕ ПРАВО
Учебный материал
© nashaucheba.ru
При копировании укажите ссылку.
обратиться к администрации