Буробин В.Н. (ред.) Адвокатская деятельность - файл n1.doc

приобрести
Буробин В.Н. (ред.) Адвокатская деятельность
скачать (3312 kb.)
Доступные файлы (1):
n1.doc3312kb.14.09.2012 20:34скачать

n1.doc

  1   2   3   4   5   6   7   8   9   ...   23


Адвокатская деятельность
Учебно-практическое пособие
Под общей редакцией

президента адвокатской фирмы «Юстина»

кандидата юридических наук

В.Н. БУРОБИНА
Адвокатская фирма «Юстина»
«ИКФ«ЭКМОС»

Москва 2003


ББК 67.я73

А28
Адвокатская деятельность: Учебно-практическое пособие / Под общ. ред. канд. юр. наук В.Н. Буробина. - Изд. 2-е, перераб. и допол. - М.: «ИКФ «ЭКМОС», 2003. - 624 с.
ISBN 5-94687-057-2
Рецензенты:

Г.И. Загорский - действительный член РАЕН, член Президиума Международной академии наук о природе и обществе, заслуженный юрист РФ, профессор;

Н.А. Петухов - заместитель Председателя Верховного Суда РФ, канд. юр. наук, заслуженный юрист РФ, академик Международной академии информатизации.
Руководитель авторского коллектива:

В.Н. Буробин, канд. юр. наук, президент адвокатской фирмы «Юстина».
Издание 2-е, переработанное и дополненное.

Пособие раскрывает основные вопросы, касающиеся общей характеристики адвокатуры и адвокатской деятельности, истории развития российской адвокатуры, принципов ее организации, ораторского искусства и этических основ профессии адвоката. В работе в обобщенной форме изложены стандарты деятельности адвоката по конкретным делам, даны практические рекомендации по участию адвоката во всех видах судопроизводства, раскрыты многие секреты адвокатской работы. В пособии рассмотрены основные положения новых законов «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации», ГПК РФ, АПК РФ, УПК РФ.

Пособие рассчитано на студентов, аспирантов, преподавателей юридических вузов и факультетов, практических работников, на широкий крут читателей, которые, по мнению авторов, найдут для себя много интересного в этой работе.
Авторский коллектив:

В.Н. Буробин, канд. юр. наук - предисловие к первому изданию, гл. X, XI; I (в соавт. С В.В. Мельником).

А.А. Власов, доктор юр. наук -гл. IX.

С.В. Дедиков - гл. IV, VIII.

В.А. Злобин - гл. XV.

Н.В. Кравчук - гл. XIV.

А.С. Мамыкин, канд. юр. наук - гл. XII.

В.В. Мельник, доктор юр. наук - гл. I (в соавт. с В.Н. Буробиным), V, ХШ.

В.Ю. Плетнев - гл. II, VI; III (в соавт. с В.Н. Буробиным, С.В. Степиным, Е.П. Федоровым).

В.И. Сергеев - приложение (образцы учредительных документов).

С.В. Степин - гл. III (в соавт. с В.Ю. Плетневым).

Е.П. Федоров - гл. VII.

Д.А. Шубин - гл. III (в соавт. с В.Ю. Плетневым, В.А. Злобиным).

ББК 76.я73

ISBN 5-94687-057-2

© Коллектив авторов, 2003

© Оригинал-макет «ИКФ «ЭКМОС», 2003

ПРЕДИСЛОВИЕ КО ВТОРОМУ ИЗДАНИЮ



Перерабатывать свой совсем недавно изданный солидный труд авторский коллектив побудили причины более чем серьезные. Учебно-практическое пособие - а представляемая книга написана именно в таком жанре - должно базироваться на действующем законодательстве. А оно за последние полтора года изменилось кардинально. Новые Уголовно-процессуальный, Гражданский процессуальный и Арбитражный кодексы и, конечно же, в первую очередь, Федеральный закон «Об адвокатской деятельности и адвокатуре»... Согласитесь, авторам было от чего загрустить.

Впрочем, печалились они, судя по содержанию первого издания, не сильно. Готовилась книга как раз тогда, когда кипели страсти вокруг проектов названных законов. Игнорировать данное обстоятельство было невозможно - авторы просто обрекались на то, чтобы выходить за рамки научно-методических рекомендаций и высказываться de Leqe ferenda, не только комментировать существовавшее тогда законодательство, но и выражать свое отношение к его скорым изменениям. Для авторов безусловно отрадно, что новый закон об адвокатуре в главном соответствует высказанным на страницах книги представлениям о природе адвокатской деятельности, статусе адвоката и организации адвокатуры:

в центре Закона адвокат, защищенный абсолютной адвокатской тайной и гарантиями своей профессиональной независимости;

расширены организационно-правовые формы адвокатской деятельности и адвокат свободно без указки сверху выбирает наиболее для себя удобную;

удалены властные полномочия государства по отношению к адвокатуре;

функция корпоративного самоуправления отделена от «адвокатского бизнеса», т.е. возмездной юридической помощи.

Но не едиными законами живет адвокатура. Не менее, а нередко более значимы для нее этические нормы. Здесь ситуация иная: принципы профессиональной морали, наработанные предшествующими поколениями адвокатов, за столетия почти не изменились, как не изменились существо профессии адвоката и ее задачи - защищать, отстаивать интересы доверителей всеми средствами, не запрещенными законом. Пикар, Молло, Бенедикт, Гаррис, Кони, Сергеич, Спасович, Андреевский... Прошлые века оживают на страницах книги, рождая у читателя интерес к истории адвокатуры, вы-

3
зывая уважение к освященному столетними традициями правозаступному делу.

Впрочем, читатель сам оценит труд, созданный коллективом авторов, что немаловажно - в большинстве своем практикующих адвокатов. Книга заслуживает прочтения.
Генри Резник

Президент адвокатской палаты г. Москвы,

заслуженный юрист России

4

ПРЕДИСЛОВИЕ К ПЕРВОМУ ИЗДАНИЮ



Книга, которую Вы держите в руках, - это первый опыт создания в России учебно-практического пособия, предназначенного для профессиональной подготовки адвокатов и содержащего в систематизированной форме как основные теоретические вопросы, необходимые для их обучения, так и практические рекомендации, выработанные опытными адвокатами в процессе своей работы. Это пособие раскрывает основные вопросы, касающиеся общей характеристики адвокатуры и адвокатской деятельности, истории развития Российской адвокатуры, принципов ее организации, ораторского искусства и этических основ профессии адвоката. В работе в обобщенной форме изложены стандарты деятельности адвоката по конкретным делам, даны практические рекомендации по участию адвоката во всех видах судопроизводства, раскрыты многие секреты адвокатской работы. В приложении к пособию собраны правила поступления и вопросы для поступления в Межреспубликанскую коллегию адвокатов.

Пособие отвечает насущным потребностям сегодняшнего дня, когда в большинстве юридических высших учебных заведений России на последних этапах обучения введена специализация по дисциплине «Адвокатура», позволяющая студенту получить основы профессиональных знаний в этом виде юридической деятельности.

Авторами предпринята попытка осмысления и изложения в обобщенной форме общетеоретических проблем адвокатуры, в связи с чем выделена так называемая общая часть. В особенной же части предложен деятельностный подход к работе адвоката через анализ его участия в различных видах судопроизводства.

Книга написана совместно профессорским составом Международного независимого эколого-политологического университета и практикующими адвокатами фирмы «Юстина» под редакцией президента фирмы, кандидата юридических наук, доцента В.Н. Буробина в соответствии с учебным планом и программой дисциплины «Основы адвокатской деятельности».

Как известно, адвокатура - это важнейший правовой институт любого государства, стоящий на защите основополагающих прав граждан и их объединений. От того, насколько она сильна, организованна, законодательно защищена, в значительной степени зависит уверенность каждого гражданина в своем благополучии, в успехе предпринимательства. В России же при наличии традиционного правового нигилизма отношение к адво-

5
катуре и адвокату было и подчас остается в определенной степени негативным, особенно со стороны правоохранительных органов. Адвокат часто воспринимается как лицо, защищающее преступника или неправое дело предпринимателя. Между тем главное предназначение адвокатуры как явления состоит в оказании высокосоциально значимых юридических услуг всему обществу и его членам в защите прав и свобод гражданина и юридических лиц. Адвокат защищает закон от произвола, а поэтому деятельность адвоката отвечает как интересам конкретного гражданина или организации, так и публично-правовым интересам государства и общества. В последнее время это многие осознали, и отношение к адвокатуре в обществе хотя и медленно, но меняется. Престиж профессии адвоката растет.

Адвокатура представляет собой достаточно сложную социальную систему как по характеру выполняемых задач, так и по формам и видам образующих структур, по взаимоотношениям с правоохранительными органами и клиентами, широкому полю деятельности, особенностям правового и этического регулирования. Однако до сих пор ее деятельность регулируется законом двадцатилетней давности - положением об адвокатуре в РСФСР, принятым еще в 1980 г.

За время реформы с момента вступления в силу в 1993 г. Конституции РФ подверглись изменению и приведены в соответствие с ней почти все законы, так или иначе влияющие на правовой режим в стране. Были приняты новый Уголовный, Гражданский и Налоговый кодексы, законы «О судебной системе РФ», «О Прокуратуре РФ», «О судебных приставах», «О военных судах» и многие другие.

Презюмировалось, что в основе реформы лежит цель защиты прав и интересов людей. Но как это часто бывает в нашей стране, та процессуальная фигура, которая непосредственно отстаивает эти права в правоохранительных органах и в суде, оказалась незащищенной в правовом смысле. Федеральный закон «Об адвокатуре» не принят.

Правовая природа адвокатуры в ее сегодняшнем состоянии, организационно существующей в виде разнообразных коллегий адвокатов, достаточно неопределенна. Теоретические споры по этому вопросу активно велись в юридических изданиях ранее и обострились в последнее время в связи с обсуждением законопроекта об адвокатуре1. Но до сих пор нет единой концепции

_________________________

1 Барщевский М.Ю. Организация и деятельность адвокатуры в России. - М.: Юристъ, 1997; Буробин В.Н. Российская адвокатура в XXI веке // Бизнес-Адвокат. 2000. № 3 (75); Савицкий В.М. И адвокат сегодня просит о защите // Российская газета. 1999. 24 апр.; Кривошеев С. Мы подумали и я решил, или о том как г-н Лукьянов на адвокатуру «ходил» // Российская газета. 1999. 16 нояб.; Мирзоев Г.Б. Проблемы и задачи российской адвокатуры на современном этапе становления гражданского общества // Адвокат. 1998. № 11 (89); Резник Г.М. Адвокатура в постсоветском обществе // Адвокат. 1998. № 11 (89).

6
закона об адвокатуре, нет и понимания того, по какому пути пойдет ее развитие, станет ли она независимой и сильной, способной эффективно выполнять возложенные на нее функции.

В связи с развитием рыночных отношений в России очень остро возник вопрос правовой помощи предпринимателям. Для ее обеспечения родилось много юридических образований - бюро, фирм, кабинетов в рамках бизнес-адвокатуры. Эти объединения юристов и такой новый вид их деятельности, как оказание юридической помощи предпринимательству, порождают необходимость правовой регламентации организационного их объединения и изучения адвокатами неизвестных ранее или редко используемых пластов юридической техники в защите прав клиентов.

Такое изучение сейчас особенно актуально в связи с возможностью защиты прав граждан и юридических лиц в рамках развивающегося в России конституционного судопроизводства и появления права у российских граждан на обращение в Европейский суд по правам человека.

В нашей работе мы предлагаем краткое изложение основных этапов истории адвокатуры в России, показываем закономерности ее развития, анализируем правовой статус адвоката и адвокатских объединений. На основе собственного опыта работы в адвокатской фирме «Юстина» и изучения деятельности других коллегий, фирм, бюро, кабинетов предлагаем некоторые стандарты деятельности адвоката, показываем возможности адвокатуры в деле обеспечения законных прав граждан и их объединений в различных видах судопроизводства, раскрываем отдельные приемы и методы конкретной работы адвоката по различным категориям дел.

При подготовке пособия авторы преследовали ряд целей. Во-первых, обобщения нормативно-правового регулирования организации и деятельности адвокатуры. Во-вторых, выявление общих закономерностей ее развития и функционирования, путей решения возникающих проблем. В-третьих, анализ и дача рекомендаций по деятельности адвоката в различных видах судопроизводства, и, наконец, в-четвертых, систематизации научных знаний, накопленных отечественной наукой и практикой в области построения и деятельности адвокатуры, а также работы конкретного адвоката. При написании пособия авторы исходили из того, что «Адвокатская деятельность» - это специальный курс, который читается студентам на последних годах обучения

7
на базе полученных ими знаний по основным юридическим дисциплинам.

В центре адвокатуры как правового института стоит адвокат. Эта профессия требует от него глубоких и разнообразных познаний в различных отраслях права, а также знания основ психологии, профессиональной этики, экономики, широкой эрудиции.

В работе адвоката существуют сотни нюансов, различных приемов, технологий и методов защиты интересов своего клиента. Эти методы приходят к адвокату с годами и приобретаемым опытом. Адвокат, как хороший коньяк: с годами его знания углубляются, рекомендации становятся точнее, а защита эффективнее.

В предлагаемой работе мы постарались осветить весь спектр деятельности адвоката и описать некоторые из приемов и методов адвокатской деятельности. Главный акцент сделан на участии адвоката в различных видах судопроизводства - сфере профессиональной работы адвоката. Хорошее знание законодательства о судоустройстве и судопроизводстве необходимо для успешного выполнения функций адвоката, защищающего в суде права и свободы, честь и достоинство человека, законные интересы организаций.

Обычно адвокат специализируется в одной или близких областях судопроизводства. Но знание правовых условий адвокатской деятельности в других видах судопроизводства позволяет лучше понимать сущность своей профессии и в случае необходимости успешно выступать в любом суде.

Предлагаемая работа содержит сведения о законодательстве, регулирующем порядок судопроизводства, принципах и участниках судопроизводства, процедуре досудебного производства и рассмотрения дел в судах. Особое внимание уделено характеристике процессуальных прав и обязанностей адвоката как защитника обвиняемого и подозреваемого, других участников уголовного процесса, в том числе в суде присяжных, процессуальному положению адвоката, участвующего в гражданском и арбитражном процессе, методам его работы с клиентами.

Пособие рассчитано на студентов юридических вузов, желающих посвятить себя адвокатской деятельности, преподавателей, практических работников, на широкий круг читателей, которые, по мнению авторов, найдут для себя много интересного в этой работе. Мы будем благодарны за высказанные предложения, замечания и готовы к их конструктивному обсуждению.

Наш адрес: 121019, Москва, Лебяжий пер., д. 8/4, стр. 1.

Тел./факс: 203-43-53, 202-45-02.

Е-mail: law@yustina.ru

8
ОБЩАЯ ЧАСТЬ

9
Глава I
ОБЩАЯ ХАРАКТЕРИСТИКА АДВОКАТУРЫ

И АДВОКАТСКОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ
§ 1. ПОНЯТИЕ, ЦЕЛИ, ЗАДАЧИ И СОЦИАЛЬНАЯ ЦЕННОСТЬ

АДВОКАТУРЫ И АДВОКАТСКОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ
В настоящее время в мире насчитывается около 4 млн адвокатов. Сюда входят примерно 850 тыс. адвокатов из США, 450 тыс. из стран Европейского Сообщества, 400 тыс. из Индии, 300 тыс. из Бразилии и примерно 1 млн 500 тыс. - из остального мира. В целом, исключая Японию, можно сказать, что чем более развита страна, тем большее количество адвокатов в ней работает. За последнее время в Западном полушарии количество представителей этой профессии значительно возросло. И если в 1970 г. только несколько юридических фирм имели в своем штате 100 адвокатов, то сейчас в мире насчитывается около 1 тыс. мегафирм. Существенно возрос и объем сумм, на которые было оказано юридических услуг1.

В России в 2002 г. на момент принятия Федерального закона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ»2 было 47 288 адвокатов, объединенных в 145 коллегий адвокатов3.

Если задаться вопросами: кто же такой адвокат? Какими качествами он должен обладать? Какие задачи стоят перед этой профессией? В чем социальная функция и ценность адвокатуры?4 - то мы получим много разнообразных, порой диаметрально противоположных ответов. И даже в среде самих адвокатов не найдем единого понимания этих проблем.

Казалось бы, довольно простые вопросы, и ответы на них вроде бы очевидны. Между тем суть адвокатуры и адвокатской деятельности как института, призванного представлять интересы личности и частного капитала, долгое время по политическим причинам замалчивались. Адвокат в СССР был обязан

____________________

1 R. Myllerat // Juriste International. 1998. Авг.

2 ФЗ № 63 // Российская газета. 2002. 5 июня.

3 Российский адвокат. 2002. № 5. - С. 2.

4 Фундаментальному теоретическому осмыслению феномена адвокатуры посвящена книга: Воробьев А., Поляков А., Тихонравов Ю. Теория адвокатуры. - М.: Грантъ, 2002. - 496 с.

11
«служить социалистическому правосудию и делу укрепления социалистической законности», что превращало его в лицо, состоящее на службе у государства и выполняющее определенные политические функции5. Сегодня в связи с тенденцией к построению в России правового государства понятие адвокатуры, ее социальный статус существенно изменяются, происходят сложные процессы осмысления своей роли и в самом адвокатском сообществе.

В народе долгое время считалось, что адвокат как человек, разбирающийся в юридических науках, нужен тогда, когда возникают проблемы с уголовным законом. В Юридическом словаре 1953 г. утверждается, что деятельность адвокатуры является одной из форм претворения в жизнь права обвиняемого на защиту. До сих пор бытует мнение, что адвокат в России - это необходимая фигура только в уголовном процессе. Именно со специалистом в уголовных делах связан образ адвоката в нашей стране. Кроме того, обычно адвокат еще ассоциируется с юридической консультацией, где гражданам дают ответы на простые бытовые вопросы: что надо делать в случае, если необходимо развестись или произошла автоавария?

И действительно, при отсутствии гражданского общества и при плановой экономике большинство хозяйственных проблем решались юристами предприятия, так называемыми юрисконсультами. И если говорить обобщенными категориями, то Право с большой буквы ранее не было востребовано обществом. Отсюда не был востребован и адвокат как защитник этого Права, а его роль сводилась в основном к осуществлению защиты по уголовным делам.

Сейчас ситуация в стране существенно изменилась, и с возрождением нормального гражданского общества и хозяйственного оборота возникла острая необходимость в квалифицированных юристах, которые в состоянии разрешать возникающие в этом обороте юридические проблемы. Сегодня по мере развития рыночных отношений можно с уверенностью утверждать, что центр тяжести в работе адвокатов переместился с защиты прав отдельного человека в основном в уголовном процессе к защите его экономических прав и интересов бизнеса в гражданско-правовых отношениях.

При этом юридический императив, что каждый гражданин имеет право на адвоката является фактически частным случаем общепризнанного права, гарантирующего каждому доступ к

_________________________

5 Основательное исследование процесса превращения адвокатуры в России из института, призванного представлять интересы личности, в частицу государственного аппарата см.: Хаски Ю. Российская адвокатура и советское государство. - М., 1993.

12
правосудию. Именно в таком контексте определена роль адвоката Европейским судом по правам человека в деле Голдер (Golder) против Соединенного Королевства (Судебное решение от 21 февраля 1975 г.). В своей жалобе Голдер утверждал, что отказ министра внутренних дел разрешить ему - заключенному проконсультироваться у адвоката является нарушением Конвенции, гарантирующей право доступа к правосудию. Суд, истолковав ст. 6 п. 1 Конвенции, пришел к выводу, что невозможность воспользоваться услугами адвоката является нарушением права доступа к правосудию. При этом было подтверждено, что обеспечение доступа к правосудию является повсеместно признанным принципом права. Суд установил, что отказ заключенному вступить в переписку с адвокатом, это нарушение права на доступ к правосудию, поскольку контакт с адвокатом является предварительным шагом к возбуждению гражданского дела. Довод правительства о том, что после выхода из тюрьмы Голдер имел возможность обратиться в суд по своему выбору и таким образом реализовать право на доступ к правосудию был отклонен судом в связи с тем, что создание препятствий для действенного осуществления права, даже если такое препятствие носит временный характер (на период нахождения Голдера в тюрьме), может оказаться равносильным нарушению указанного права6.

В России функционирование института адвокатуры вытекает из ст. 48 Конституции РФ, гарантирующей гражданам право на получение не просто правовых услуг, а квалифицированной юридической помощи.

Общая характеристика адвокатуры, ее взаимоотношения с государством раскрыты в ст. 3 Федерального закона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации».

1. Адвокатура является профессиональным сообществом адвокатов и как институт гражданского общества не входит в систему органов государственной власти и органов местного самоуправления.

2. Адвокатура действует на основе принципов законности, независимости, самоуправления, корпоративности, а также принципа равноправия адвокатов.

3. В целях обеспечения доступности для населения юридической помощи и содействия адвокатской деятельности органы государственной власти обеспечивают гарантии независимости адвокатуры, осуществляют финансирование деятельности ад-

__________________

6 Европейский суд по правам человека: Избр. решения: В 2 т. - М.: НОРМА; Институт европейского права МГИМО (У) МИД РФ; COLPI, Совет Европы, INTERRIGHTS. 2000. Т. 1. - С. 39-80.

13
вокатов, оказывающих юридическую помощь гражданам Российской Федерации бесплатно в случаях, предусмотренных законодательством Российской Федерации, а также при необходимости выделяют адвокатским образованиям служебные помещения и средства связи.

4. Каждому адвокату гарантируется социальное обеспечение, предусмотренное для граждан Конституцией Российской Федерации.

Эффективная защита адвокатурой прав и законных интересов физических и юридических лиц путем оказания квалифицированной юридической помощи обеспечивается многими демократическими правовыми принципами организации и деятельности адвокатуры, такими как гуманизм, законность, добровольность вступления в адвокатуру и членства в ней, самоуправление и независимость адвокатуры от государственного и иного вмешательства в ее дела, тайна сведений, доверенных адвокату клиентами, и др.

Система этих правовых принципов определяет сущность адвокатуры и отличие ее от других элементов правозащитной системы общества - государственных правоохранительных органов, правозащитных общественных организаций России7.

Сущность адвокатуры как одного из важнейших элементов правозащитной системы общества можно определить так: адвокатура - это негосударственное и некоммерческое добровольное профессиональное объединение квалифицированных юристов, обладающих статусом адвоката, созданное для оказания юридической помощи физическим и юридическим лицам в целях защиты их прав и законных интересов. В этом определении суть явления - адвокатура служит не защите интересов государства или правосудия, а представляет и защищает негосударственный, частный интерес. Именно поэтому мы не можем согласиться с мнением, высказанным в учебном пособии «Адвокатура России», что «адвокат призван защищать подлинные, а не мнимые права лица, не любые его интересы, а только законные», обязан защищать только законные интересы, а не «ложные притязания»8. По общему правилу адвокат обязан оказывать юридическую помощь любому человеку в ней

____________________

7 К правозащитным общественным организациям России относятся: правозащитные группы Московского исследовательского центра по правам человека, Международная амнистия, Ассоциация жертв незаконных репрессий, Союз женщин России, Информационный центр по правам человека, Общество «Мемориал», Российский фонд прогресса, защиты прав человека и милосердия, Международное общество прав человека, Союз солдатских матерей и др.

8 Бойков А.Д., Капинус Н.И. Адвокатура России. - М., 2000. - С. 12.

14
нуждающемуся. В истории адвокатуры существовал давний спор о возможности принятия «заведомо неправых дел» в гражданском споре. Серьезная дискуссия по этому вопросу развернулась в конце XIX века в российской присяжной адвокатуре. Граф Г.А. Джаншиев, известный публицист и адвокат, был сторонником недопустимости принятия адвокатом защиты в «заведомо неправых делах», а адвокат Д. Невядомский придерживался иного взгляда, согласно которому адвокат обязан защищать интересы любого человека, не входя в оценку спора как «неправого дела». Московский совет присяжных поверенных и Московская судебная палата по дисциплинарному делу присяжного поверенного склонились к позиции Г.А. Джаншиева. Однако Сенат отменил указанные решения и подтвердил позицию адвоката Д. Невядомского, указав, что «на обязанности адвоката не может быть возложено разыскание нравственной чистоты дела, ибо критерий индивидуальной нравственности слишком неуловим и понимается всяким по-своему». Эта позиция Сената бесспорна и по сей день9.

Полагаем, что адвокату не следует быть «судьей» своего клиента и при обращении к нему за помощью самостоятельно определять мнимость или законность права обратившегося. Выражение, что «клиент всегда прав» для адвоката должно носить характер императива и не подвергаться сомнению. С другой стороны, средства и методы защиты адвоката должны быть основаны на законе. Пожелание клиента превыше всего, но не вместо всего. Критерием их допустимости служит следующее утверждение - адвокат при отстаивании интересов своего клиента не имеет права совершать преступления - фальсифицировать и представлять подложные документы, воздействовать на свидетелей или потерпевших для дачи ими ложных показаний, давать консультации, как сокрыть следы преступления и т.д. Все остальные средства и способы защиты интересов клиента хороши. Конечно же, адвокату не следует быть безропотным слугой клиента. Он самостоятелен в выборе правовой позиции и средствах ее достижения.

Согласно ч. 1 ст. 2 Федерального закона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ» адвокатом является лицо, получившее в установленном этим законом порядке статус адвоката и право осуществлять адвокатскую деятельность.

_________________________

9 Невядомский Д. Вечные вопросы адвокатуры. По поводу «этюда по адвокатской этике» гр. Джаншиева - М., 1886; Гр. Джаншиев. Ведение неправых дел (этюд по адвокатской этике). - М., 1886 // Цит. по: Воробьев А., Поляков А., Тихонравов Ю. Теория адвокатуры. - М.: Грантъ, 2002. - С. 123, 124.

15
Статус адвоката в Российской Федерации вправе приобрести лицо, которое имеет высшее юридическое образование, полученное в имеющем государственную аккредитацию образовательном учреждении высшего профессионального образования, либо ученую степень по юридической специальности. Указанное лицо также должно иметь стаж работы по юридической специальности не менее двух лет либо пройти стажировку в адвокатском образовании. Решение о присвоении статуса адвоката принимает квалификационная комиссия при адвокатской палате субъекта Российской Федерации после сдачи лицом, претендующим на приобретение статуса адвоката, квалификационного экзамена. Квалификационная комиссия в трехмесячный срок со дня подачи претендентом заявления о присвоении ему статуса адвоката принимает решение о присвоении либо отказе в присвоении претенденту статуса адвоката. Решение квалификационной комиссии о присвоении претенденту статуса адвоката вступает в силу со дня принятия претендентом присяги адвоката. С этого момента претендент получает статус адвоката и становится членом адвокатской палаты. О присвоении претенденту статуса адвоката квалификационная комиссия в семидневный срок со дня принятия соответствующего решения уведомляет территориальный орган юстиции, который в месячный срок со дня получения уведомления вносит сведения об адвокате в региональный реестр и выдает адвокату соответствующее удостоверение. Удостоверение является единственным документом, подтверждающим статус адвоката. Адвокат может одновременно являться членом адвокатской палаты только одного субъекта Российской Федерации, сведения о нем вносятся только в один региональный реестр. Адвокат вправе осуществлять свою деятельность только в одном адвокатском образовании, учрежденном в соответствии с Федеральным законом «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» (ч. 1, 3 ст. 9, ч. 1 ст. 12, ч. 2 ст. 13, ч. 1, 3 и 4 ст. 15 названного закона).

Адвокатской деятельностью является квалифицированная юридическая помощь, оказываемая на профессиональной основе лицами, получившими статус адвоката, физическим и юридическим лицам в целях защиты их прав, свобод и интересов, а также обеспечения доступа к правосудию (ч. 1 ст. 1 указанного закона).

В зависимости от предусмотренного ч. 2 ст. 2 указанного закона вида оказываемой юридической помощи, определяющего содержание адвокатской деятельности, она подразделяется на следующие виды:

1) дача консультаций и справок по правовым вопросам как в устной, так и в письменной форме;

2) составление заявлений, жалоб, ходатайств и других документов правового характера;

3) представление интересов доверителя в конституционном судопроизводстве;

4) участие в качестве представителя доверителя в гражданском и административном судопроизводстве;

5) участие в качестве представителя или защитника доверителя в уголовном судопроизводстве и производстве по делам об административных правонарушениях;

6) участие в качестве представителя доверителя в разбирательстве дел в третейском суде, международном коммерческом арбитраже (суде) и иных органах разрешения конфликтов;

7) представление интересов доверителя в органах государственной власти, органах местного самоуправления, общественных объединениях и иных организациях;

8) представление интересов доверителя в органах государственной власти, судах и правоохранительных органах иностранных государств, международных судебных органах, негосударственных органах иностранных государств, если иное не установлено законодательством иностранных государств, уставными документами международных судебных органов и иных международных организаций или международными договорами Российской Федерации;

9) участие в качестве представителя доверителя в исполнительном производстве, а также при исполнении уголовного наказания;

10) участие в качестве представителя доверителя в налоговых правоотношениях.

Адвокат вправе оказывать и иную юридическую помощь, не запрещенную федеральным законом (ч. 3 ст. 2 указанного закона).

Согласно ч. 3 ст. 1 того же закона не является адвокатской деятельностью юридическая помощь, оказываемая:

лицами, не обладающими статусом адвоката;

работниками юридических служб юридических лиц, а также работниками органов государственной власти и органов местного самоуправления;

участниками и работниками организаций, оказывающих юридические услуги, а также индивидуальными предпринимателями;

нотариусами, патентными поверенными, за исключением случаев, когда в качестве патентного поверенного выступает адвокат, либо другими лицами, которые законом специально уполномочены на ведение своей профессиональной деятельности.

Деятельность адвоката характеризуют четыре основные черты:

- профессиональная деятельность объединяет адвокатов в сообщество людей, связанных общими ценностями и интересами;

- приоритет цели оказания услуг перед извлечением прибыли (что отличает адвокатскую деятельность от предпринимательской);

- особые знания и опыт;

- этика10.

Адвокаты, в отличие от юрисконсультов и других категорий профессиональных юристов, не обладающих статусом адвоката, находясь организационно в адвокатских фирмах, бюро, кабинетах, консультациях в среде себе подобных, без отношений соподчиненности с заказчиком и не будучи связанными со спецификой деятельности организации - работодателя, всегда имели и имеют более широкую область деятельности и возможность более комплексного и нетрадиционного подхода к решению сложных проблем. Кроме того, адвокат в силу принадлежности к адвокатскому сословию имеет ряд законодательно закрепленных преимуществ перед просто юристом. Так, в частности, в соответствии со ст. 49 УПК РФ в качестве защитника на предварительном следствии допускается только адвокат. В соответствии со ст. 53 Закона «О Конституционном суде РФ» участвовать в заседаниях этого суда в качестве представителя стороны может только адвокат или лицо, имеющее ученую степень по юридической специальности. На основании п. 5 ст. 59 АПК РФ представителем организации в арбитражном суде могут быть только юристы, состоящие в ее штате, или адвокаты.

Именно этими законодательно предоставленными ему правами и отличаются адвокаты от юристов - представителей юридических и консалтинговых фирм - неадвокатских образований. Адвокат - это, с одной стороны, высококвалифицированный юрист достаточно широкого профиля, но обычно специализирующийся в той или иной области права. А с другой стороны, адвокат имеет широкие познания в иных областях права и смежных знаний, например аудиторской, биржевой, риэлтерской. Эти знания позволяют адвокату видеть проблему человека или компании в комплексе и находить пути ее решения исходя из такого подхода.

В настоящее время большинство фирм, работающих на российском рынке, имеют собственного юрисконсульта, а крупные фирмы - юридический отдел. Штатные юристы, как правило, успешно справляются с вопросами, входящими в их основную деятельность. Да и многие бизнесмены считают, что содержать

_______________________

10 См.: R. Myllerat // Juriste International. 1998. Авг.

18
юриста на небольшой зарплате более выгодно, чем платить значительный гонорар привлекаемому адвокату, а тем более адвокатской фирме.

Однако сейчас среди предпринимателей постепенно складывается обоснованное мнение, что лучше все юридические дела предприятия поручать адвокатской фирме, что соответствует имеющейся мировой практике - так называемый подход «одной тропинки», когда клиент приходит в одну адвокатскую фирму и получает весь набор юридических услуг. Это связано как с возможностью всесторонней и объективной проработки юридических вопросов специалистами в различных областях права в адвокатской фирме, так и с возможными внутрикорпоративными разногласиями при работе со штатными юристами. Имеется в виду ситуация, когда юрист фирмы, не желая брать на себя ответственность за то или иное решение, работает не на общий результат, а на то, чтобы в случае неудачи не оказаться виноватым. С адвокатом такая ситуация невозможна, так как он не получает зарплату, не числится в фирме, а его гонорар зависит именно от достигнутого общего результата. Кроме того, руководитель фирмы часто не хочет доверять сокровенные тайны бизнеса своему внутреннему юристу. Отсюда и желание поделиться ими с независимым адвокатом.

Социальная ценность адвокатуры и адвокатской деятельности неуклонно возрастает по мере освобождения гражданского общества из-под гнета государства и партийно-политической деспотии, по мере построения в России правового государства, развития свободного рынка, хозяйственной инициативы и предпринимательства, возрастания роли права и усложнения системы правоотношений, особенно в сфере экономики.

Реформирование законодательства происходит так быстро и стремительно, что даже опытные юристы едва успевают следить за происходящими изменениями через периодическую печать, специализированные юридические издания, компьютерные системы с базами данных по законодательству.

По оценке Главного государственно-правового управления Президента России, ежегодно в Российской Федерации только на федеральном уровне принимается до 35 000 нормативных актов, включая ведомственные. Вся эта огромная масса документов содержит в своих нормах, статьях, пунктах и подпунктах столько различных вариантов решения той или иной проблемы, что неподготовленному человеку во всем этом разобраться и найти правильный путь к решению своих проблем, конечно же, невозможно. В связи с этим возникает объективная необходимость обращения граждан и организаций за квалифицированной юридической поддержкой и помощью к ад-

19
вокатскому корпусу, который, в свою очередь, отвечая требованиям и запросам времени, выходит в своей профессиональной деятельности на уровень новых подходов к решению возникших юридических проблем11.

Оказание адвокатами на профессиональной основе различных видов квалифицированной юридической помощи физическим и юридическим лицам имеет особенно важное значение для обеспечения эффективной защиты их прав и законных интересов от любых видов произвола со стороны недобросовестных граждан, предпринимателей, их клиентов, конкурентов, преступных элементов, других правонарушителей, в том числе со стороны государства - недобросовестных и некомпетентных работников органов дознания, следователей, прокуроров и судей.

Вместе с тем решение независимой от государства адвокатурой указанных задач, связанных с оказанием физическим и юридическим лицам квалифицированной юридической помощи, соответствует не только частным интересам указанных лиц, но и публичным интересам государства и всего общества. Как отмечал известный дореволюционный ученый-процессуалист Е.В. Васьковский, «для общества важно, чтобы каждый его член энергично защищал свои права... но тем более заинтересовано оно в том, чтобы правовая сторона одержала верх в процессе... Поэтому, если правый тяжущийся проигрывает дело только потому, что его противник опытнее, способнее, богаче или влиятельнее, то вместе с побежденной стороной поражается все общество. Всеми членами его овладевает опасение, что и они могут попасть в такое же положение, и что правам их грозит необеспеченность и незащищенность в случае нарушения»12.

Такое опасение у гражданина возникает особенно остро при попирании прав и законных интересов подозреваемого и обвиняемого в уголовном судопроизводстве. «Если права обвиняемого будут несправедливо нарушены, если он пострадает невинно или понесет несоразмерное наказание, то для всего общества, в лице его членов, возникнет опасность очутиться в таком же положении... В силу этого общество для собственного своего блага, для охраны своих прав должно брать под свою защиту обвиняемых, как государство берет потерпевших, и отрядить для участия в процессе особого уполномоченного, подобного уполномоченному государства - прокурору. Таким

_____________________

11 См.: Иванов В.Н. Помощь адвоката предприятиям и гражданам. - М.: ПРИОР, 1998. - С. 32.

12 Цит. по сб.: Адвокат в уголовном процессе: Учебное пособие. - М.: Новый Юрист, 1997. - С. 25.

20
уполномоченным представителем общества на суде уголовном является правозаступник, или адвокат»13.

Функция защиты является гарантией надлежащего выполнения задач уголовного судопроизводства. Осуществляя ее, адвокат как профессиональный защитник действует не только в интересах подозреваемого, обвиняемого и подсудимого, но и во благо общества, заинтересованного в том, чтобы ни один невиновный не был привлечен к уголовной ответственности.

К сожалению, трагические следственные и судебные ошибки случаются нередко. Здесь достаточно вспомнить о широко известном деле Чикатило. Напомним: за первое совершенное им убийство был привлечен к уголовной ответственности, осужден и по приговору суда расстрелян не совершивший этого убийства Кравченко; Чикатило же, пользуясь тем, что оперработники и следователь увлеклись «разоблачением» Кравченко, совершил еще полсотни убийств14.

Основная причина подобных ошибок заключается в обвинительном уклоне органов дознания, следователей, прокуроров и судей. Этот обвинительный уклон, в частности, проявляется в нарушении закона при собирании доказательств, предвзятости, односторонности и неполноте расследования, игнорировании доказательств и обстоятельств, оправдывающих обвиняемого или смягчающих его ответственность, нарушении права на защиту, права не свидетельствовать против самого себя и близких родственников и других конституционных и процессуальных прав подозреваемого, обвиняемого, подсудимого, свидетеля и потерпевшего, предъявлении незаконного и необоснованного обвинения.

К сожалению, в ст. 49 и 53 УПК РФ полномочия адвоката по обеспечению эффективной защиты прав, свобод и законных интересов подозреваемого и обвиняемого от произвола, ошибок, обвинительного уклона органов дознания, следователей, прокуроров и судей уголовно-процессуальный закон определил недостаточно конкретно, в них отсутствует содержавшееся в ч. 1 ст. 51 УПК РСФСР важное положение, раскрывающее сущность односторонней функции защиты, - о том, что защитник в уголовном процессе обязан использовать все указанные в законе средства и способы защиты в целях выявления обстоятельств, оправдывающих подозреваемого или обвиняемого, смягчающих их ответственность.

Осуществление адвокатом такой односторонней функции имеет особенно важное значение для обеспечения эффектив-

_____________________

13 Цит. по сб.: Адвокат в уголовном процессе... - С. 23.

14 См.: Костанов Ю.А. Речи судебные... и не только. - М.: Комплекс-Прогресс, 1999. - С. 12, 13.

21
ной защиты прав и законных интересов подозреваемого и обвиняемого от произвола правоохранительных органов. В таких случаях, как справедливо отмечает доктор юридических наук, профессор И.Л. Петрухин, «адвокат - не просто юрист. Он - борец, сражающийся с весьма могущественным противником - правоохранительными органами. Эти органы вместо охраны права не так уж редко нарушают его. Их усилия довольно часто направлены на получение от обвиняемого признания. Ради этого они обещают освободить обвиняемого из-под стражи, похлопотать о смягчении наказания, разрешить свидание с родственниками и т.п. Иногда применяются и более «эффективные» приемы - угрозы, голод, удушье тюремных камер, а то и откровенные истязания. Адвокат имеет смелость публично разоблачать такие методы расследования, доказывая невиновность или меньшую вину подзащитного. Он осмеливается даже изобличать следователя в нарушении законности, необоснованных арестах и обысках, тенденциозности и необъективности, достается и прокурору, санкционировавшему такие действия. Обжалуя несправедливый приговор, адвокат бросает вызов и суду».

Одной из важнейших конституционных гарантий справедливого правосудия, надежной защиты прав и свобод человека и гражданина в уголовном процессе является построение судопроизводства на основе состязательности и равноправия сторон. Этот принцип, закрепленный в ч. 3 ст. 123 Конституции Российской Федерации, конкретизирован в ст. 15 УПК РФ:

1. Уголовное судопроизводство осуществляется на основе состязательности сторон.

2. Функции обвинения, защиты и разрешения уголовного дела отделены друг от друга и не могут быть возложены на один и тот же орган или одно и то же должностное лицо.

3. Суд не является органом уголовного преследования, не выступает на стороне обвинения или защиты. Суд создает необходимые условия для исполнения сторонами их процессуальных обязанностей и осуществления предоставленных им прав.

4. Стороны обвинения и защиты равноправны перед судом.

Следует отметить, что состязательность и равноправие сторон в уголовном процессе являются не самоцелью, а средством установления истины об обстоятельствах, подлежащих доказыванию, с учетом позиции не только обвинения, но и защиты.

О значении для правосудия освещения обстоятельств дела с позиции обвинения и защиты очень хорошо сказал извест-

______________________

15 Рассказывают адвокаты. - М.: Президиум Московской городской коллегии адвокатов, 2000. - С. 3.

22
ный московский адвокат В.Л. Россельс: «Судья с помощью прокурора и защитника воспринимает обстоятельства дела, подобно человеку, смотрящему в стереоскоп обоими глазами, из которых каждый видит предмет со своей «позиции», вследствие чего предмет этот виден не только в его плоскостном изображении, но и как бы рельефно, пространственно и в глубину»16.

Таким образом, истинному, правильному и справедливому правосудию в одинаковой степени необходимы и государственный обвинитель, и адвокат-защитник, поскольку только в споре этих процессуальных противников, борьбе их обоснованных позиций, мнений, суждений и доводов в уголовном судопроизводстве рождается истина об обстоятельствах, подлежащих доказыванию.

В соответствии с конституционным принципом состязательности и равноправия сторон по новому УПК РФ инициатива и активная роль в собирании и исследовании доказательств и обстоятельств дела с позиции обвинения и защиты принадлежит сторонам.

Возможность активного участия суда в процессе доказывания в УПК РФ существенным образом ограничена, во-первых, тем, что в нем отсутствует предусмотренное в ч. 1 ст. 20 УПК РСФСР положение, обязывающее суд, прокурора, следователя и лицо, производящее дознание, принять все предусмотренные законом меры для всестороннего, полного и объективного исследования обстоятельств дела, выявить как уличающие, так и оправдывающие обвиняемого, а также смягчающие и отягчающие его ответственность.

Во-вторых, в ст. 29 УПК РФ, закрепляющей полномочия суда ничего не говорится о возможности суда активно участвовать в процессе доказывания. В этой статье речь идет лишь о полномочиях суда, связанных с разрешением уголовного дела, и о решениях, которые полномочен принимать только суд как орган, осуществляющий судебную власть.

В-третьих, в разделе IX УПК РФ (производство в суде первой инстанции) возможность суда участвовать в собирании и проверке доказательств ограничена только полномочиями, связанными в основном с созданием необходимых условий для исполнения сторонами их процессуальных обязанностей и осуществления предоставленных им прав. К этим полномочиям суда, в частности, относятся:

1) в постановлении о назначении судебного заседания без предварительного слушания председательствующий разреша-

____________________

16 Левин А.М., Огнев П.А., Россельс В.Л. Защитник в советском суде. - М., 1960. - С. 15.

23
ет вопрос о вызове в судебное заседание лиц по спискам, предоставленным сторонами (п. 4 ч. 2 ст. 231 УПК РФ);

2) при проведении предварительного слушания председательствующий:

удовлетворяет ходатайство защиты о вызове свидетеля для установления алиби подсудимого - лишь в случае, если оно заявлялось в ходе предварительного расследования и было отклонено дознавателем, следователем или прокурором. Данное ходатайство может быть удовлетворено также в случае, если о наличии такого свидетеля становится известно после окончания предварительного расследования (ч. 6 ст. 234 УПК);

удовлетворяет ходатайство стороны защиты об истребовании дополнительных доказательств или предметов, если данные доказательства и предметы имеют значение для уголовного дела (ч. 7 ст. 234 УПК);

3) в подготовительной части судебного заседания председательствующий опрашивает стороны, имеются ли у них ходатайства о вызове новых свидетелей, экспертов и специалистов, об истребовании вещественных доказательств и документов или об исключении доказательств, полученных с нарушением требований УПК РФ. Выслушав мнения участников судебного разбирательства, председательствующий судья рассматривает каждое заявленное ходатайство и удовлетворяет его либо выносит определение или постановление об отказе в удовлетворении ходатайства (ч. 1 и 2 ст. 271 УПК);

4) в ходе судебного следствия председательствующий обладает следующими правомочиями: задавать подсудимому, потерпевшему и свидетелю вопросы только после того, как они будут допрошены сторонами (ч. 3 ст. 275, ч. 3 ст. 278 УПК РФ); с согласия сторон оглашать показания потерпевшего и свидетеля в случаях, когда имеются существенные противоречия между ранее данными показаниями и показаниями, данными в суде, а также неявки в судебное заседание свидетеля или потерпевшего (ст. 281 УПК РФ); по ходатайству сторон или по собственной инициативе суд вправе (а не обязан) вызвать для допроса эксперта, давшего заключение в ходе предварительного расследования, для разъяснения или дополнения данного им заключения (ч. 1 ст. 282, ч. 1 ст. 283 УПК РФ), также по ходатайству сторон или по собственной инициативе суд может (опять же не обязан) назначить судебную экспертизу (ч. 1 ст. 283 УПК РФ).

В остальном инициатива в собирании и проверке доказательств как с позиции обвинения, так и с позиции защиты должна исходить от сторон.

В условиях состязательного уголовного судопроизводства, возрождения в России суда присяжных в обществе возникает

24
повышенный спрос на высококвалифицированных адвокатов, в совершенстве владеющих сложным искусством защиты, умеющих надежно, активно и безошибочно защищать права и законные интересы своих клиентов от ошибок и обвинительного уклона недобросовестных и некомпетентных работников милиции, следователей, прокуроров и судей.

Не менее важное значение в состязательном уголовном процессе имеет деятельность адвоката в качестве представителя гражданского истца и ответчика. В современных условиях такое представительство имеет особенно важное значение по делам о преступлениях против безопасности предпринимательства, к которым относится совокупность преступлений, связанных с противозаконным вмешательством в ведение дела в целях отобрания части прибыли; обеспечения прибыли своего предприятия за счет ограничения деятельности конкурента; внедрения в предприятие для отмывания через него преступных доходов и маскировки преступной деятельности; осуществления коррумпированных поборов. Такие посягательства на безопасность бизнеса могут осуществляться преступными элементами, в том числе организованными преступными группами и сообществами, конкурирующими организациями и предприятиями, а также должностными лицами государственных органов17.

Одним из самых главных критериев, отличающих цивилизованное демократическое правовое государство от стран с авторитарным политическим режимом или недавно освободившихся от такого режима, является уважительное отношение к адвокатуре и адвокатской деятельности.

В Российской империи такое отношение к адвокатуре и адвокатской деятельности сформировалось не сразу же после учреждения в 1864 г. института присяжных поверенных. В предисловии к книге А.В. Бобрищева-Пушкина и Ф.А. Волькенштейна «Прения сторон в уголовном процессе»18 отмечалось, что в то время, как во Франции, Англии и Бельгии адвокатам ставят памятники, их речи издаются сборниками и брошюрами, им предоставляются депутатские кресла и вручаются министерские портфели, в Российской империи «на адвокатов, на профессиональную защиту... направлены главные и самые ядовитые нападки. «Адвокатура есть своего рода организован-

_______________________

17 См.: Булыгин М.М. Законность в сфере предпринимательской деятельности // Законность прав человека и соблюдение законности органами внутренних дел: Материалы международной науч.-практ. конференции (10 декабря 1998 г.). - М.: Щит-М, 1999. - С. 202.

18 Бобрищев-Пушкин А.В., Волъкенштейн Ф.А. Прения сторон в уголовном процессе. - СПб., 1903. - С. 4.

25
ное пособничество неправде». Адвокаты - «камелии права, продающие едва не с аукциона свои убеждения и свой талант. Так честят у нас и по сю пору молодую адвокатуру...»

К сожалению, и в современной России адвокатура и адвокатская деятельность не пользуются таким уважением, как в высокоразвитых странах Западной Европы и в США. В этих странах, как отмечает И.Л. Петрухин, «...адвокатура - это высокопрестижный институт, пользующийся огромным доверием и влиянием. Достаточно сказать, что судьи английской Палаты лордов - баррисетеры с 15-летним стажем пребывания в адвокатском сословии. Адвокатура - путь к магистратуре (судейству). Каждый судья - в прошлом адвокат. Даже одежда юристов в суде (мантии и парики) в основном одинакова как у судей, так и у адвокатов, что подчеркивает их принадлежность к единой профессии, равенство и взаимное уважение»19.

О высоком престиже адвокатуры и адвокатской деятельности в этих странах свидетельствует то, что каждый гражданин и предприниматель, как говорят, шага не сделает, не подпишет ни один документ, не совершит ни одно простейшее процессуальное действие, не посоветовавшись со своим адвокатом, что помогает им избежать ошибок, связанных с незнанием законов и юридической практики. Мы не раз слышали в зарубежных фильмах фразу: «Я буду говорить только в присутствии своего адвоката», после которой сразу же менялась в лучшую сторону манера поведения полицейского или следователя.

В нашей стране престиж адвокатуры и адвокатской деятельности еще недостаточно высок как в глазах широкой общественности, так и среди работников правоохранительных органов.

В обстановке чрезмерной нагрузки органов предварительного расследования и суда деятельность адвокатов воспринимается уже не как помощь квалифицированного оппонента, испытывающего на прочность обвинительные улики, а как досадная помеха в работе правоохранительных органов и суда20. Негативное отношение к добросовестной деятельности адвокатов особенно распространено среди некомпетентных, непрофессиональных дознавателей и следователей, не умеющих квалифицированно провести расследование, предпочитающих рассмотрению всех версий и кропотливому сбору доказательств «признательные показания» подозреваемого. Такие следователи и дознаватели считают, что адвокат «мешает следствию», является «интеллектуальным пособником пре-

_______________________

19 Петрухин И.Л. Вам нужен адвокат... - М.: Прогресс, 1993. - С. 56.

20 См.: Резник Г.М. Адвокатура в постсоветском обществе. - С. 61.

26
ступников». Если адвокат ведет активную, принципиальную, бескомпромиссную защиту, разрушающую «искусно» созданное обвинение, то некомпетентные и недобросовестные дознаватели, следователи пытаются его сломать, скомпрометировать. С этой целью прослушиваются телефоны, устраиваются провокации, предпринимаются попытки сделать адвоката свидетелем, чтобы «вывести его из игры».

«Задержание, арест адвоката, обыск в его жилище стали распространенным явлением... Произвол и преследование адвокатов стали повседневным явлением в практике правоохранительных органов», - пишут И.Л. Петрухин и А.А. Рогаткин в опубликованной в «Независимой газете» 30.07.96 г. статье «Защитник нуждается в защите». В подтверждение они приводят характерные примеры.

Когда московский адвокат Б.А. Кожемякин в качестве защитника генерального директора компании «Радуга» прибыл в Рязань, следователь пытался допросить его в качестве свидетеля по тому же делу, но получил отказ. Тогда адвокат был задержан тремя офицерами Рязанского УВД и насильно доставлен в прокуратуру области. Адвоката подвергли допросу, требуя дать показания против клиента. Когда адвокат отказался, следователь избрал меру пресечения - подписку о невыезде. В результате адвокат не смог участвовать в назначенном раньше рассмотрении другого дела в Мосгорсуде...

В таком же сложном положении оказываются и адвокаты, обслуживающие промышленные, торговые и финансовые структуры: следственные органы пытаются получить у них сведения, составляющие коммерческую и банковскую тайну.

Подобный произвол со стороны следственно-прокурорских органов подрывает престиж не только адвокатуры и адвокатов, но и следователей и прокуроров как представителей особого рода государственных органов - правоохранительных, призванных обеспечивать защиту прав и законных интересов всех участников уголовного судопроизводства, в том числе обвиняемого и его защитника.

Адвокат сегодня нуждается в защите не только от недобросовестных работников правоохранительных органов, но и от представителей организованных преступных группировок и криминализованных коммерческих структур, которые требуют от адвокатов выигрыша заведомо неправедных дел, а при отказе применять незаконные методы защиты (подкуп, фальсификация, подговор) прибегают к шантажу и угрозам. О том, что они не пусты, население время от времени узнает из сообщений о расправах над адвокатами21.

_____________________

21 См.: Резник Г.М. Спасите адвоката! // Метро. 1997. 6 сент. - С. 7.

27
Для того чтобы успешно справляться в таких условиях со своими обязанностями, адвокат должен быть Личностью, достойной уважения, обладать не только мужеством, решительностью, но и другими профессионально важными качествами, от которых зависит его способность к эффективной адвокатской деятельности. Только тогда, когда в адвокатуре будут преобладать такие Личности, она обретет достойное уважение в обществе, в том числе среди работников правоохранительных органов.
§ 2. профессионально важные качества личности АДВОКАТА
Адвокат должен обладать большим количеством профессионально значимых качеств, среди которых известный английский адвокат и теоретик адвокатского искусства Р. Гаррис в своей знаменитой книге «Школа адвокатуры» особо выделял здравый смысл: «...здравый смысл есть основание адвокатского искусства... Здравый смысл, этот неоценимый сотрудник всех человеческих начинаний, имеет величайшее значение в адвокатском искусстве. Это то исключительное и единственное качество адвоката, без которого все прочие будут лишними; а есть здравый смысл - почти ничего другого и не надо»22. В заключение Р. Гаррис подчеркивает, что здравый смысл должен быть «надежнейшим руководителем» адвоката.

В деятельности адвоката здравый смысл появляется прежде всего в его способности выработать, согласовать с клиентом и реализовать в состязательном процессе правильную позицию защиты, ее цели. Знаменитый французский адвокат Жак Вержес на вопрос корреспондента «Известий», какие самые известные процессы ему удалось выиграть, ответил: «То, что я вам скажу, прозвучит нескромно, но я выиграл все. Когда я говорю «выиграл», то имею в виду, что достиг всех целей, которые мы поставили перед собой вместе с подсудимым»23.

Для того чтобы «выиграть» дело, адвокат должен не только понять предмет спора, согласовать с клиентом реальные цели и возможности защиты, но и уметь тактически грамотно вести процесс судопроизводства с позиции защиты.

_____________________

22 Гаррис Р. Школа адвокатуры: Руководство к ведению гражданских и уголовных дел / Пер. с англ. П. Сергеича. - СПб., 1911.

23 Коваленко Ю. Жак Вержес, легендарный адвокат знаменитых террористов, коронованных особ и безвестных нищих... // Известия. 1995. 28 янв.

28
В состязательном процессе при исследовании сложных правовых вопросов особенно важное значение имеют знания об общих свойствах человеческой природы, которые проявляются в экстремальных ситуациях, связанных с подготовкой, совершением и сокрытием преступлений, а также с их раскрытием и расследованием. Ценным источником таких знаний является художественная литература, особенно такие классические произведения, как «Воскресение», «Живой труп» Л.Н. Толстого, «Преступление и наказание», «Братья Карамазовы» и другие произведения Ф.М. Достоевского. Полезными в этом отношении являются также «Американская трагедия» Т. Драйзера, рассказы Э. По, А. Кристи, А. Конан-Дойла, произведения братьев Вайнеров и другие содержательные художественные произведения на криминальную тему.

И конечно же, ценнейшим источником знаний об общих свойствах человеческой природы и их преломлении в правовых обстоятельствах являются речи выдающихся российских и зарубежных судебных ораторов, особенно А.Ф. Кони, В.Д. Спасовича, Ф.Н. Плевако, С.А. Александрова, Т.А. Андриевского, Н.П. Карабчевского, К.К. Арсеньева и А.Н. Урусова.

Успешной деятельности адвоката по сложным гражданским и уголовным делам способствуют широкие и глубокие общие и частные знания об окружающей действительности. Герман де Бэтс, основываясь на личном опыте и опыте других известных адвокатов, полагал, что для приобретения значительного запаса идей, понятий и нужных для их выражения слов «адвокат должен иметь «понятия обо всем» и, заметьте, понятия точные, ясные, а не темные, смутные представления... адвокату нужно знать сущность всех предметов, подлежащих научному исследованию, иметь ясное понятие обо всех явлениях, хотя бы и не с самой глубокой стороны их; но это совершенно не то, что поверхностное знание всего, доступного знанию. Он должен быть готов, при знании основных положений, быстро усвоить себе самые специальные стороны известного вопроса»24.

Для постоянного пополнения и расширения своего багажа общих и частных знаний об окружающей действительности де Бэтс рекомендовал ораторам «...открыть наши чувства, постоянно наблюдать, видеть, трогать, даже пробовать и нюхать. Нужно много читать, то есть пользоваться наблюдениями других людей, заключенными в книгах; читать, без сомнения, юридические книги, но не ограничиваться ими, так как тот, кто ограничивается чтением только книг по известной специальности, установится человеком крайне односторонним, сво-

______________________

24 Де Бэтс Г. Искусство говорить на суде. - С. 23.

29
его рода маньяком»25. Приведенные де Бэтсом примеры свидетельствуют, что в руках здравомыслящего адвоката переработанные собственным умом, осмысленные и систематизированные общие и частные знания об окружающей действительности представляют мощный арсенал. Разнообразные знания в процессе судебного разбирательства помогают адвокату обратить внимание на существенные «мелочи», от которых зависит исход процесса. «В адвокатском искусстве, - отмечает Р. Гаррис, - вообще обращают слишком мало внимания на мелочи, забывая, что нередко ничтожнейшее обстоятельство бывает осью, на которой вертится все дело»26.

Прочитайте произнесенные в крупнейших состязательных уголовных процессах судебные речи выдающихся судебных ораторов и вы убедитесь, что в состязательном процессе, действительно, дело «вертится» на существенных «мелочах», на интерпретации их с позиции обвинения и защиты, особенно при исследовании вопросов о виновности в нестандартных нравственно конфликтных ситуациях.

Таким образом, профессия адвоката относится к числу тех юридических профессий, в которых, как отмечал А.Ф. Кони, общее образование идет впереди специального, то есть высокая общая культура, высокий общий уровень развития являются предпосылкой овладения высокой профессиональной культурой.

Высокая профессиональная культура адвоката проявляется прежде всего в хорошем знании действующих законов и судебной практики, что является предпосылкой определения и реализации в суде правильной позиции, соответствующей императивам здравого смысла. П. Сергеич (П.С. Пороховщиков) в своих практических заметках подчеркивал: «Защита должна быть верная; защитник всегда должен быть прав. Но это невозможно, воскликнет читатель. Иногда прав бывает защитник, иногда прокурор. Как можно быть правым всегда? Это совсем не трудно. Не нарушайте здравого смысла и не искажайте закона»27.

Высокая профессиональная культура адвоката, кроме того, проявляется в его основательной теоретической подготовке, что служит предпосылкой искусной, надежной, безошибочной адвокатской деятельности. Об этом прекрасно сказал Р. Гаррис: «Если задуматься над тем, что в деле бывают поставлены на карту жизнь, достояние, общественное положение, честь и

____________________________

5 Де Бэтс Г. Искусство говорить на суде. - С. 22.

6 Гаррис Р. Школа адвокатуры... - С. 60.

7 Сергеич П. Уголовная защита: Практические заметки. - 2-е изд., перераб. и доп. -СПб., 1913. - С. 38.

30
доброе имя людей, вверившихся адвокату, то нельзя не сказать, что нравственный долг обязывает его потрудиться настолько, чтобы усвоить хотя бы основные начала того искусства, которое служит успеху в этой ответственной борьбе». Подчеркивая, что одна практика, без теоретических знаний, может только развить и укрепить небрежность и неискусные приемы, Гаррис предостерегал начинающих адвокатов от недооценки теоретической подготовки и преувеличении роли практики: «Для того, кто учится только на практике, ошибки будут общим правилом, а избежание ошибок - счастливой случайностью. Избежать ошибки - значит сделать шаг вперед на пути к совершенству, и мои наблюдения убедили меня, что практика адвокатского искусства без теории больше приучает к ошибкам, чем отучает от них»28.

Искусная, надежная, безошибочная деятельность адвоката зависит не только от его общей и профессиональной культуры, но и от нравственной культуры, которая проявляется в соблюдении норм профессиональной этики адвоката. Предостерегая адвокатов от безнравственных приемов защиты, за которые расплачиваются их клиенты, П. Сергеич (П.С. Пороховщиков) подчеркивал, что «всякий нечестный прием есть прием ненадежный, и одна нечестная уловка может при самой умелой защите погубить подсудимого»29.

И в заключение приведем слова, которыми Р. Гаррис закончил «Школу адвокатуры»: «...можно напомнить, что среди всех трудностей, окружающих адвоката, сдержанность будет его лучшим спутником, а здравый смысл - надежнейшим руководителем».
§ 3. предмет, содержание и система учебного курса

«адвокатская деятельность»
В условиях построения в России правового государства и развития рыночной экономики возрастает значение адвокатуры как одного из важнейших институтов правозащитной системы общества, без которого невозможна эффективная защита прав, свобод, законных интересов граждан, предпринимателей, всех физических и юридических лиц.

Между тем до недавнего времени в учебных программах юридических вузов адвокатуре уделялось явно недостаточно

___________________

28 Гаррис Р. Школа адвокатуры... - С. 7.

29 Сергеич П. Уголовная защита... - С. 4.

31
внимания по сравнению с судом, прокуратурой и другими правоохранительным органами. Как справедливо отмечали авторы сборника «Адвокатура и современность»30, «...такое неравенство сразу закладывает в студентах отношение к адвокатуре как к чему-то второстепенному. Вопросы адвокатской деятельности рассматриваются лишь в курсах уголовного процесса и организации суда и прокуратуры, что явно недостаточно. Чтобы сформировать у будущих работников правоохранительных органов правильное отношение к функции защиты, нужен самостоятельный курс по адвокатуре».

Представляется, что студентам юридических вузов такой курс необходим не только для воспитания правильного отношения к функции защиты, но и в более широком плане - для формирования у них систематизированных знаний об адвокатуре и адвокатской деятельности, которая не сводится только к защите в уголовном процессе, а включает в себя многие другие виды квалифицированной юридической помощи. С целью формирования таких систематизированных знаний у будущих судей, следователей, прокуроров, адвокатов и других специалистов-юристов разработано настоящее учебно-методическое пособие в рамках курса «Адвокатская деятельность». Кроме того, необходимо учитывать и наметившийся в последнее время уход юридических учебных заведений от универсализма в подготовке юридических кадров. Так, многие ведомства - МВД, ФСБ, налоговая служба, суд и прокуратура - стали готовить специалистов целевым назначением для своих нужд. В недалекой перспективе, видимо, и адвокатов будут готовить в специализированных учебных заведениях, что сейчас и происходит, например, в Академии адвокатуры. Учебно-методическое пособие «Адвокатская деятельность» послужит хорошим материалом для изучения курса.

Предметом данного курса является изучение вопросов, раскрывающих общую характеристику адвокатуры и адвокатской деятельности в России и зарубежных странах, профессионально важные качества личности адвоката, историю адвокатуры в России, правовые, организационные и этические основы адвокатской деятельности, стандарты профессиональной деятельности и основы ораторского искусства адвоката, а также содержание адвокатской деятельности по оказанию различной квалифицированной юридической помощи.

Содержание и систему курса «Адвокатская деятельность» образует учебно-практический материал по темам, изложенным в общей и особенной части курса.

______________________

30 См.: Адвокатура и современность. - М.: Ин-т гос-ва и права СССР, 1987. - С. 73.

32
Общая часть курса включает учебный материал по шести темам:

1. Общая характеристика адвокатуры и адвокатской деятельности.

2. История адвокатуры в России.

3. Правовые и организационные основы деятельности адвокатуры.

4. Стандарты профессиональной деятельности адвоката.

5. Основы ораторского искусства адвоката.

6. Этические основы деятельности адвоката.

Особенная часть курса включает учебный материал по следующим темам:

7. Деятельность адвоката в конституционном процессе.

8. Адвокат в гражданском процессе.

9. Деятельность адвоката в арбитражном процессе.

10. Адвокат в третейском суде.

11. Адвокат в уголовном процессе.

12. Адвокат в суде присяжных.

13. Деятельность адвоката в Европейском суде по правам человека.

14. Юридическая защита предпринимательства в деятельности российских адвокатов.
СПИСОК РЕКОМЕНДУЕМОЙ ЛИТЕРАТУРЫ
Адвокат в уголовном процессе: Учебное пособие. - М.: Новый юрист, 1997.

Адвокатура и современность. - М.: Ин-т гос-ва и права СССР, 1987.

Владимиров Л.Е. Advocatus-mils. - СПб., 1911.

Воробьев А., Поляков А., Тихонравов Ю. Теория адвокатуры. - М.: Гранть, 2002.

Гаррис Р. Школа адвокатуры: Руководство к ведению гражданских и уголовных дел / Пер. с англ. П. Сергеича. - СПб., 1911.

Петпрухин И.Л. Вам нужен адвокат... - М.: Прогресс, 1993.

Пикар Э. Об адвокате (парадокс). - М.: Городец, 2000.

Правоохранительные органы Российской Федерации: Учебник. - М.: Зерцало, 2002.

Рассказывают адвокаты. - М.: Президиум МГКА, 2000.

Сергеич П. Уголовная защита: Практические заметки. - 2-е изд., перераб. и доп. - СПб., 1913.
  1   2   3   4   5   6   7   8   9   ...   23


Учебный материал
© nashaucheba.ru
При копировании укажите ссылку.
обратиться к администрации