Дозорцев В.А. Интеллектуальные права: Понятие. Система. Задачи кодификации - файл n1.doc

приобрести
Дозорцев В.А. Интеллектуальные права: Понятие. Система. Задачи кодификации
скачать (1974.5 kb.)
Доступные файлы (1):
n1.doc1975kb.09.09.2012 00:03скачать

n1.doc

1   2   3   4   5   6   7   8   9   ...   15

О МЕРАХ ПО РАЗВИТИЮ РЫНКА ИНТЕЛЛЕКТУАЛЬНЫХ ПРОДУКТОВ

1. Вступительные замечания. О понятиях и терминах

Результаты интеллектуальной деятельности играют все большую роль в жизни человечества, причем не только в сфере духовной, но и в материальном производстве. Постоянно возрастает их удельный вес в общественном продукте. Положение меняется не только количественно, но и качественно. Интеллектуальный продукт, ранее традиционно распространявшийся вне рынка, вышел на рынок И если сначала это касалось только некоторых видов интеллектуального продукта, то в настоящее время все виды результатов интеллектуальной деятельности представляют ценность для рыночного оборота. Значит, традиционный рынок имущественных ценностей претерпел и претерпевает качественные изменения. Наряду с традиционными его объектами, представленными природными ресурсами и результатами материального производства, образовалась новая и постоянно растущая его часть - результаты интеллектуальной деятельности (интеллектуальный продукт)

Единство рынка стало сочетаться с автономией разных его частей, традиционной и новой. В едином рынке появилась новая, хотя и обособленная, часть.

Качественные преобразования рынка влекут за собой весьма значимые правовые последствия. Право для интеллектуального продукта тем более существенно, что на рынке выступает не сам результат интеллектуальной деятельности, а права на него. Без правовой охраны никакого экономического оборота нематериальных объектов быть не может.

Рынок интеллектуальных прав позволяет его участникам извлекать значительные доходы. Такие возможности есть и у государства. Разносторонняя и разумная правовая регламентация имеет существенное значение для всех субъектов.

Единство рынка обусловливает регулирование его в целом единым гражданским правом, даже единым Гражданским кодексом. Однако он дифференцирован на обособленные части, и объект каждой из них требует специфического правового регулирования, порождает необходимость автономной регламентации на базе общих начал, свойственных всем материальным (вещам) и нематериальным (результатам интеллектуальной деятельности) объектам. Более того, сложность системы нематериальных объектов и их внутренняя неоднородность вызывают к жизни дальнейшую дифференциацию правовой регламентации по поводу развивающихся отношений в этой новой части рынка.

52

______О мерах по развитию рынка интеллектуальных продуктов______
Зарождаться новый рынок начал чуть более двухсот лет назад, сначала в виде обособленных сегментов - художественного продукта (произведений литературы и искусства) и интеллектуального промышленного продукта (изобретений), поначалу не образовывавших единого рынка, а составлявших обособленные маленькие «базары».
Вместе с тем объекты этого нового рынка обладают существенными особенностями по сравнению с результатами материального производства. Будучи нематериальными, они по своим натуральным свойствам могут быть использованы одновременно неопределенным кругом лиц. Они не подвергаются физической амортизации, а сроки их моральной амортизации непредсказуемы, более того, их ценность может быть утрачена целиком в любой момент. Соответственно право на них может не только переходить от одного лица к другому, но и при сохранении прежнего правообладателя он может дать разрешение на использование продукта другим лицом или даже другими лицами - предоставить им лицензию.
Существенно отличаются закономерности денежной оценки интеллектуального продукта и эволюции первоначальной цены. Имеется множество и других особенностей интеллектуального продукта, которые необходимо учитывать при качественном обогащении традиционного рынка, появлении на нем существенно новых объектов. На рынке обособились два вида объектов - вещных и интеллектуальных, но в юриспруденции это не получило пока последовательного и полного выражения.
Распространение на новую сферу результатов интеллектуальной деятельности категорий, присущих праву собственности, которые существуют тысячелетия, вполне закономерно и объяснимо, хотя с развитием рыночных отношений в этой области искусственность такого распространения, его отрицательные последствия становятся все более очевидными и нетерпимыми. Отражением такого механического заимствования является ставшая традиционной терминология, которая в праве более чем существенна, ибо она не только выражает содержание правовых категорий, но и влияет на них.
Применительно к правам на результаты интеллектуальной деятельности и сейчас принято говорить «интеллектуальная собственность», «промышленная собственность» и т.п. С этой терминологией можно было мириться, пока распространение нового нематериального объекта на рынке было крайне ограниченным, хотя она всегда была юридически неточной. Право собственности имеет четкое юридическое содержание, которое приспособлено только к материальному, вещному характеру объекта. Оно связано с ограниченностью объекта в пространстве и соответственно с возможностью его одновременного использова-
53

I. Понятие и система исключительных прав

ния в принципе одним лицом или во всяком случае ограниченным кругом лиц. Отсюда право владения и основанная на праве владения защита права собственности, виндикация. Отсюда же содержание понятия права распоряжения, допускающего возможность передачи права только одному лицу, а возможность разрешить использование одновременно нескольким лицам (выдать лицензию) полностью отсутствует Даже аренда имеет строго адресный характер.

Материальный объект подвергается физической амортизации, поэтому нет смысла устанавливать срочный характер права. Ограниченность объекта в пространстве предполагает его нахождение на определенной территории и подчинение действующему на этой территории законодательству. Установление для объекта территориального характера действия права не имеет первостепенной актуальности.

Для результатов интеллектуальной деятельности, напротив, характерно установление срочности права и территориального его действия. Нематериальным объектам присущи и многие другие натуральные свойства, которым соответствует иное правовое содержание, затушевываемое термином «собственность», пусть даже с добавлением прилагательного «интеллектуальная».

Для пуска в экономический оборот нематериальных результатов интеллектуальной деятельности, для того, чтобы они стали объектом рыночных отношений, на них должно быть закреплено абсолютное право, подобное тому, которое закрепляется правом собственности, - такова экономическая необходимость. А это означает, что права на нематериальные объекты должны выполнять экономическую функцию, аналогичную выполняемой правом собственности, и даже в какой-то мере аналогичную политическую функцию, символизируя традиционную незыблемость и святость права. Но это не значит, что оно наполняется тем же юридическим содержанием. Употребление одной терминологии в юридическом смысле в настоящее время чревато многими недоразумениями. Для прав на результаты интеллектуальной деятельности уже века употребляется, наряду с термином «интеллектуальная собственность», и другой - «исключительные права», обозначающий абсолютное право на результаты интеллектуальной деятельности. Этот термин более точен, но он не раскрывает направленности прав, и при его использовании трудно провести дифференциацию по видам прав. Может быть, поэтому в нормативных актах, национальных и международных, говорится, как правило, о «собственности»

Однако термин «исключительное право» тоже нельзя признать вполне удачным, и это не остается без последствий. Основываясь на его буквальном значении, естественно понимать под ним право, принадле-

54

______О мерах по развитию рынка интеллектуальных продуктов______
жащее исключительно одному лицу, что означает связь права с субъектом независимо от объекта. В таком случае право может иметь даже не абсолютно-правовую, а обязательственную основу (например, исключительное право представительства или осуществления какой-либо иной деятельности, скажем внешнеэкономической, и т.п.).
Вместе с тем обычно имеют в виду связь права с объектом — правами, которые закрепляются на интеллектуальный продукт. Эта многозначность подхода не порождала ранее особых недоразумений, но с обогащением содержания прав на интеллектуальный продукт положение изменилось Так появились возражения против отнесения к исключительным правам прав на интеллектуальный продукт, которые одновременно принадлежат на один объект разным лицам. Степень условности терминологии со временем все более возрастала. Поэтому во избежание недоразумений, внутренних противоречий и двойственного понимания лучше филологически привязать термин к объекту, отдельно раскрывая его содержание. В этом случае можно было бы говорить, например, об интеллектуальном праве.
Разумеется, терминология всегда условна, но сейчас настало время ее несколько изменить. Термин должен отвечать нескольким требованиям. Во-первых, он должен быть кратким, не переходящим в описание, лучше односложным или двусложным. Во-вторых, он должен выражать основную направленность соответствующего понятия, во всяком случае не содержать дезинформации. В-третьих, важно, чтобы с использованием этого термина можно было производить дифференциацию общего понятия. В-четвертых, он может при этом страдать некоторыми филологическими дефектами. Наконец, в-пятых, очень важна стабильность терминологии: ее замена без особых оснований может привести лишь к недоразумениям. Однако и стабильность имеет свои пределы, от нее следует отказываться, когда она ведет к неправильным представлениям о существе категории или даже к дезинформации, в частности когда несоответствие термина существу проявляется в ходе развития отношений или вырастает из их развития.
Традиционно принято говорить об «интеллектуальной собственности», «промышленной собственности», иногда «художественной собственности». В связи с развитием рыночных отношений теперь нужно терминологически разграничить объекты и права на них. Объекты иногда именуют сейчас «результатами интеллектуальной деятельности», и это достаточно точно, но несет на себе следы описательности. Представляется рациональным использовать обобщающий термин «интеллектуальный продукт» с дифференциацией на «художественный продукт», «интеллектуально-промышленный продукт», «авторский про-
55

I. Понятие и система исключительных прав

дукт» (продукт, имеющий автора) и т.п Что же касается прав, то было бы рационально использовать обобщающий термин «интеллектуальные права» (наряду с «исключительными правами») с дифференциацией на «художественные права» (включая авторское право и смежные права), «промышленные права» (включая патентные права, права на товарные знаки, наименования мест происхождения, секреты производства) и т п В случае необходимости может быть использована и такая терминология, как «сельскохозяйственные права», «генетические права» и т д

Представляется целесообразным ввести новую терминологию, во всяком случае она будет использована в настоящей статье, автор будет употреблять ее и в дальнейшем.

Для качественно нового рынка характерна еще одна особенность Если раньше (чуть более двухсот лет назад, что для рынка срок очень незначительный) на нем появились только четко определенные отдельные виды интеллектуального продукта (произведения науки, литературы и искусства, результаты технического творчества и некоторые другие), то теперь виды такого продукта систематически расширяются (результаты деятельности артистов-исполнителей, программы для ЭВМ, селекционные достижения, все секреты производства, базы данных и основанная на них информация и др., на пороге появление на рынке достижений генетики). Несомненная тенденция заключается в том, что объектом рыночных отношений становятся все виды результатов интеллектуального труда, интеллектуального продукта, разумеется, если конкретное достижение представляет коммерческий интерес Деятельность, в результате которой появляется исключительное право или создается продукт, на который возможно закрепление исключительного права путем его дальнейшей регистрации, становится все более распространенной и весомой.

2. Интеллектуальный продукт и интеллектуальные права. Общее и дифференциация

Существенная особенность рынка интеллектуального продукта заключается в том, что на нем выступает, строго говоря, не сам продукт, а права на него. Вне прав такой продукт, являющийся нематериальным, выступать на рынке не может, допустимо его вполне свободное использование - без чьего-либо разрешения и без выплаты вознаграждения. Поэтому построение рынка — это в большой мере вопрос правовой охраны продукта, установления на него исключительного права и вытекающих из него законодательных ограничений использования.

В условиях единого рынка важно построить цельную систему законодательства об интеллектуальных правах, обобщив то, что уже име-

56

О мерах по развитию рынка интеллектуальных продуктов
ется в отдельных сегментах законодательства. Это тем более важно, что разграничительные линии между отдельными видами интеллектуального продукта во многих случаях становятся подвижными, часто различия между художественным продуктом и промышленным провести трудно (программы для ЭВМ, записи исполнения и т п.) в связи с возможностью использования разных оснований разграничения. Важно также закрепить общие положения, которые имели бы руководящее значение для регламентации отдельных видов прав и до введения специального законодательства распространялись бы на вновь появляющиеся виды интеллектуального продукта Дифференциация в законодательстве по-прежнему важна, но нужны общие положения и установление единой его системы, которая прежде всего определяла бы соотношение отдельных его частей и основные исходные положения каждой такой части. Такую объединяющую и обобщающую функцию должен выполнять Гражданский кодекс Российской Федерации, принципиальные положения которого подлежат развитию в специальных законах, относящихся к отдельным видам интеллектуального продукта
Общие положения не нуждаются в «придумывании», они уже существуют объективно и требуют только на основе обобщения положений из отдельных обособленных законов о видах исключительных прав специального формулирования логически выстроенной, последовательной системы, устранения несогласованностей и противоречий, восполнения пробелов. Общие положения включают в себя правила, касающиеся понятия исключительных прав и соответственно их содержания, объекта этой группы прав и субъекта - носителя этих прав, содержания их правомочий, способов распоряжения правами, оснований возникновения прав, действия этих прав во времени и в пространстве, понятия нарушения прав и способов их защиты и некоторые другие. Разумеется, эти правила развиваются и дифференцируются применительно к отдельным видам прав. Иногда из них устанавливаются исключения, но они каждый раз должны быть специально оговорены в законе. В общих положениях нужен и перечень объектов исключительных прав с указанием, что дополнительное отнесение к таким объектам может быть произведено отдельным законом, но только законом.
Общие положения для всех видов интеллектуальных прав выражают отличия в свойствах результатов интеллектуальной деятельности от вещественных объектов.
Несходство разных видов интеллектуального продукта тоже требует специального правового регулирования. Но это - уже предмет особенной части, подсистем единой системы, которые тоже на данный момент сложились, объективно существуют и требуют только четкого,
57

1. Понятие и система исключительных прав
организационного выражения и закрепления. Так, надо различать результаты творческой деятельности и результаты интеллектуальной деятельности, не являющиеся продуктом творчества и служащие индивидуализации участников экономического оборота и товара (в их числе можно выделить фирменное наименование, товарный знак, наименование места происхождения товара). Для этих последних характерно, например, отсутствие права авторства и прав автора
Результаты творческой деятельности подразделяются на продукты, характеризуемые формой («форменный продукт») и характеризуемые содержанием («содержательный продукт»). В первом случае продукт абсолютно уникален и не воспроизводим самостоятельно третьим лицом, а потому его охрана не требует регистрации или соблюдения каких-либо формальностей, особый акт его индивидуализации, которая необходима для закрепления абсолютного права, не нужен. А во втором случае, когда речь идет о содержательном результате, продукт тоже уникален, но он может быть самостоятельно воссоздан третьим лицом. Поэтому закрепление прав на него требует экспертизы и государственной регистрации по определенным правилам.
Форменный продукт (относящийся, как правило, к художественным) может быть подразделен, с учетом первоначальных носителей права, на авторский (права авторов), исполнительский (права исполнителей), про-изводительский (права производителей фонограмм) и эфирный (права организаций эфирного вещания). В последних двух случаях выясняется, что авторство на интеллектуальный продукт отсутствует, а первоначальное исключительное право закрепляется за юридическим лицом, осуществлявшим организующую деятельность по созданию продукта.
Содержательный продукт тоже распадается на несколько разновидностей Прежде всего это изобретения, полезные модели и промышленные образцы (вместе со средствами индивидуализации они составляют интеллектуально-промышленный продукт) Появилась и такая разновидность содержательного продукта, как биологический продукт, специфика охраны которого определяется тем, что ее объектом являются живые организмы. Пока сформировалась только та часть биологических прав, которая имеет своим предметом сельскохозяйственные, селекционные достижения.
Из охраны авторским правом формы следуют и свойства его объекта. Он вполне реален, уникален и является индивидуально определенным, защищается именно то самое охраняемое произведение, а не произведение того же рода. Патентным же правом охраняется только принципиальное достижение, строго говоря, принцип, объект, относящийся к какому-то роду, определяемый родовыми признаками. Как реальный,
58

он не существует, защищаются все объекты того же рода. В этом существенная разница между авторским и патентным правом, между объектами, охраняемыми в связи с их формой, «форменными», и «содержательными» объектами. Первые охраняются на основе факта их существования, вторые - на регистрационной основе, тут требуется экспертиза, ибо возможно независимое создание объектов того же рода другими лицами.
Охрана результатов интеллектуальной деятельности, интеллектуального продукта осуществляется постольку, поскольку они представляют рыночную ценность. Вне рыночных отношений их охрана не только невозможна, но и нерациональна. Участие продукта в рыночных отношениях требует закрепления абсолютного права, а это в свою очередь предполагает четкое обособление каждого объекта, его индивидуализацию. Механизм и даже принципы такого обособления для реальных, индивидуально-определенных объектов и для принципиальных достижений определенного рода существенно различаются.
Обособление форменных продуктов не представляет особой трудности, их дифференциация осуществляется в натуре, благодаря их натуральным свойствам форма всегда предельно конкретна. Содержательный же интеллектуальный продукт может быть обособлен только на базе формально-логической формализации, требует формального определения, наиболее полное и последовательное выражение он находит в формуле изобретения. Здесь на первый план выступает выделение определенных признаков, характеризующих содержательный продукт. При охране формы никакой дополнительной формализации не требуется, никакие признаки выделять не приходится, объект охраняется в натуре. Значит, существуют два способа обособления продукта: в натуре -для форменного продукта и на основе формализации признаков - для содержательного продукта.
Эта дифференциация всегда имела исходное значение. Но особенно очевидно потребность в ее четком выделении проявилась в связи с новыми видами интеллектуального продукта, развитием электронно-вычислительной техники и интенсивным рыночным обращением ее программного обеспечения. Без ее последовательного проведения никак не удается избежать неэффективности правовой охраны в новых сферах (см. ниже). Примечательно, что такие новые виды содержательных достижений, как биологические, тоже не поддаются формализации на формально-логической основе.
Если первоначально охранялись лишь некоторые, точно названные виды содержательных продуктов, то в современных условиях понадобилась охрана всех их видов.
59

I. Понятие и система исключительных прав

Потребовалась охрана для всех видов содержательных продуктов. Такая охрана, имеющая универсальный характер, появилась. Она не требует какой-либо регистрации, ее основанием является только сохранение конфиденциальности на информацию о содержании продукта («конфиденциализированный продукт»). Такой продукт принято обозначать как ноу-хау (know how - дословно: знаю как), секрет производства, коммерческая тайна.

Развитие техники привело к двум видам радикальных изменений в законодательстве. Во-первых, появились новые виды творчества и его результатов, основанные на них новые отношения, нуждающиеся в правовой регламентации. В каких-то пределах возможно использование уже существующих правовых средств, но в значительной мере эти изменения порождают потребность в совершенно новых правовых приемах, в создании новых правовых институтов. Во-вторых, развитие техники привело к появлению новых способов фиксации и распространения традиционных произведений. Они тоже порождают потребность в новом регулировании. Провести эту работу для второй группы отношений несколько легче, а для первой группы отношений она связана порой с большими трудностями.

Новая сфера правового регулирования включает в себя не только абсолютные права на продукт, но и основанные на них обязательства, связанные прежде всего с его использованием, с распоряжением правом использования. Обязательства по поводу нематериальных результатов интеллектуальной деятельности обладают существенной спецификой по сравнению с аналогичными обязательствами по поводу материальных вещей. Они включают две формы распоряжения - уступка права и выдача другому лицу разрешения на использование при сохранении права (лицензия). Поэтому надо различать, например, два вида авторских договоров - об уступке авторского права, передаче его другому лицу, и о выдаче лицензии. Разграничение двух видов таких обязательств и договоров относится к числу общих положений для исключительных прав и должно быть проведено последовательно. В Патентном законе РФ от 23 сентября 1992 г. (далее - Патентный закон) названы оба этих вида договоров. Что касается Закона РФ от 9 июля 1993 г. «Об авторском праве и смежных правах» (далее - Авторский закон), то в нем говорится только об одном виде договора, и это приводит к серьезным недоразумениям.

В действующем Авторском законе содержится регламентация только авторского лицензионного договора, договор об уступке авторского права в нем не упоминается. Но это не значит, что договор об уступке авторского права не может быть заключен. Наше законодательство не знает закрытого перечня договоров, субъекты свободны в уста-

60

_____О мерах по развитию рынка интеллектуальных продуктов______
новлении любых не противоречащих законодательству условий договора (п 2 ст. 1 ГК РФ) и в заключении любых договоров, хотя бы и не предусмотренных законом, но соответствующих его общим началам и смыслу (п. 1 ст. 8 ГК РФ). Такой договор вполне соответствует установленным законом требованиям, тем более что сама уступка права для некоторых случаев (например, для служебных произведений) в соответствии с законом существует И это тоже авторский договор, надо только выделять два их типа, один из которых - об уступке - порождает правопреемство, а второй - лицензионный - правопреемства не порождает, а является основанием предоставления некоторых обязательственных прав для одной стороны (лицензиата) и некоторых обязательственных ограничений абсолютных прав для другой (лицензиара). В лицензионной схеме есть свои привлекательные черты, она в наибольшей степени способствует обеспечению социальных интересов авторов. Но ограничиваться ею в условиях развитых товарных отношений невозможно.
Наличие в законе лишь условий об авторском лицензионном договоре влечет только одно последствие. Если в заключенном сторонами договоре не указано, что его содержанием является уступка права, действует презумпция его лицензионного характера и применяются правила, установленные нормами об авторском лицензионном договоре. Получается, что установленные законом правила имеют характер своеобразной диспозитивной нормы.
Но регламентация обязательственных отношений этим не ограничилась, более того, она продолжает развиваться. Появились специфические обязательства, обслуживающие отношения только по поводу нематериального интеллектуального продукта, привязанные только к нему обязательства по оказанию услуг - по предоставлению сведений, информации. Эти обязательственные отношения представляют собой нечто совершенно новое, появившееся только благодаря самым современным техническим средствам (прежде всего ЭВМ, телекоммуникации и т.п.), которые стали основой для существенных новшеств в системе исключительных прав и их содержании. Информационные отношения как обязательства по поводу содержательного интеллектуального продукта, базирующиеся на исключительном праве на этот продукт, тоже вошли в систему исключительных интеллектуальных прав как органическая часть.
Существуют даже права, строго говоря, не относящиеся к исключительным, но защищаемые теми же методами, а потому рассматриваемые в ряду исключительных, - право на защиту от недобросовестной конкуренции, - подобно тому, как личные неимущественные отношения были отнесены к числу регулируемых гражданским законодательством.
61

/. Понятие и система исключительных прав

Характер интеллектуального продукта обусловливает еще одну принципиальную особенность правового регулирования. Результат творческой деятельности - это выражение личности автора, а не просто объект рыночных отношений. Поэтому важнейшая черта исключительных прав, во всяком случае их определяющей части, представленной авторским результатом, - сочетание рыночных и социальных начал, причем последние оказывают влияние и на рыночные права. Личные неимущественные права в принципе неотчуждаемы и непередаваемы, и можно вообще сказать, что они находятся вне рынка. Но и рыночными правами первоначально обладает только автор, всем остальным лицам, в том числе работодателям по служебным результатам, государству по казенным результатам и т.п., они могут принадлежать лишь на основе правопреемства, даже если автор никогда их реально не осуществлял. Внутреннюю логику неправильно смешивать с хронологией. Это характерная черта рассматриваемого вида прав, социальные начала выступают в качестве важнейшего самостоятельного фактора, оказывающего влияние и на рыночные права.

Одной из особенностей рассматриваемой системы, и ее надо выделить, является охват этой системой новых отношений, порожденных развитием техники, включение которых в систему составляет одну из основных черт ее содержания. Перед систематизацией законодательства стоят две основные задачи: упорядочение того, что уже есть; регламентация нового, притом с учетом уже объективно существующей системы, и включение его в эту общую систему как органического элемента. Система не может ограничиваться упорядочением только традиционных отношений, да и потребность в ней возникла в связи с развитием, появлением новых отношений; полноценная система, включающая только одни старые отношения, без нового, невозможна. Оставить новое вне системы было бы принципиальной ошибкой, такая конструкция была бы неполной и вообще непригодной. Если новое окажется вне системы, регламентация отношений по поводу разных видов результатов интеллектуальной деятельности останется по-прежнему обособленной, единой системы не будет, а значит, цель окажется недостигнутой.

При появлении на рынке новых, качественно отличающихся от прежних продуктов интеллектуальной деятельности рассчитывать на полную неприкосновенность содержания исключительного права не приходится, это совершенно нереалистично и неосновательно. Для новых объектов содержание исключительного права видоизменяется и должно видоизменяться, что не исключает сохранения общего понятия исключительного права, пусть осложненного наличием вариантов.

Потребность в модификациях содержания исключительного права появилась уже в связи с таким новым объектом, как программы для

62

______О мерах по развитию рынка интеллектуальных продуктов______
ЭВМ, хотя пока для них установлена охрана традиционным авторским правом, и она закреплена на международном уровне. Если первое время с такой системой можно было мириться, то в дальнейшем выявилось ее несоответствие объективным потребностям.
Программы для ЭВМ представляют собой содержательный интеллектуальный продукт. Уже в силу этого их правовая охрана авторским правом как формы не может быть эффективной, это не конкретный, реальный объект, представляющий ценность благодаря своей форме. Она не может быть вполне адекватной, поскольку речь идет не только о той самой индивидуально-определенной программе, а о содержании, которое может быть представлено и в иной, не вполне совпадающей с первоначальной, форме. Речь идет о программе определенного рода, а не только о конкретных материалах.
Не может быть признана адекватной существу объекта и регистрации система охраны типа патентной. Для этой системы, имеющей своим объектом содержательный результат, требуется формализация признаков на формально-логической основе. Но программа не поддается такой формализации, выявление отдельных признаков и проведение экспертизы на этой основе оказываются невозможными. Значит, регистрационная система тоже оказывается неприменимой. Никак не решает ни одного вопроса и факультативная регистрация. Ввести адекватную и эффективную защиту ни система, основанная на факте существования продукта, ни регистрационная система не позволяют.
Проблема эффективной защиты программ для ЭВМ имеет еще одну сторону. Все объекты интеллектуальных прав охраняются постольку, поскольку они фигурируют на рынке, только на рынке может осуществляться эффективный контроль за соблюдением прав. В процессе использования, эксплуатации, если это происходит вне открытого рынка, возможно лишь случайное обнаружение нарушений. В этом одна из особенностей охраны интеллектуального продукта. И все трудности в высокой степени присущи программам для ЭВМ, ибо контроль за соблюдением прав на них осуществим только при реализации их на рынке, но не в процессе эксплуатации. Именно поэтому владельцы программ часто отдают предпочтение техническим, а не правовым способам защиты своих интересов.
Естественно, что в первое время выбор средств охраны производился среди традиционного набора. Первоначальные проекты, разрабатывавшиеся в рамках Всемирной организации интеллектуальной собственности (ВОИС), предусматривали охрану на базе регистрационной системы, основанной на принципах патентного права. Но в конце концов по этому пути не пошли. В сложной, внутренне противоречивой
63

I. Понятие и система исключительных прав

ситуации была избрана другая - тоже неадекватная - авторско-правовая система, позволяющая получать охрану, как национальную, так и международную, максимально легко. Такой путь, несмотря на все свои общие недостатки, обеспечивает интересы страны, представители которой господствуют на рынке программных продуктов. К тому же в те годы там существовала система обязательной государственной регистрации объектов авторского права, которая несколько смягчила противоречивость сложившейся ситуации. Для других стран такие факторы не действовали - это обстоятельство оставалось (и остается) как бы незамеченным.

Несоответствие правового инструментария новым техническим средствам и порожденным им отношениям с особенной очевидностью проявилось в связи с правовой охраной базы данных. Первоначально их, так же как и родственные им программы для ЭВМ, было решено охранять авторским правом. В ряде стран, в том числе и в Российской Федерации, эта система по-прежнему действует, хотя речь и идет о содержательном, интеллектуальном продукте Но ее несоответствие существующим потребностям превратилось в вопиющее. На международном уровне, сначала в Директивах ЕС, было признано необходимым осуществлять их охрану на базе иного правового инструментария Провозглашена охрана «особого рода», sui generis, но это только уход от решения вопроса, ибо тип охраны при всех условиях подлежит определению. Существование нерешенной проблемы по сути было признано и на Дипломатической конференции по некоторым вопросам авторского права и смежных прав, состоявшейся в Женеве 2-20 декабря 1996 г Конференция так и не приняла подготовленный проект Договора по интеллектуальной собственности в отношении баз данных, решение отложено

Однако варианты в системе исключительных прав этим не исчерпываются. Они идут достаточно глубоко и затрагивают само понятие. Предпосылки таких вариантов в понятии исключительного права существовали и в традиционных рамках. Традиционное исключительное право предполагает закрепление монопольного права его использования за одним лицом, только в таком случае оно может быть квалифицировано как полноценное абсолютное право. Но характерной особенностью уже коллективного знака (товарного знака) является закрепление исключительного права на один объект за несколькими лицами, причем все они могут самостоятельно предъявлять требования к нарушителям. Образуется некая ассоциация правообладателей, каждый из которых может осуществлять свое право и защищать его от нарушения со стороны лиц, не являющихся правообладателями. Основанием параллельного наделения правами на один объект нескольких лиц является их согла-

64

_____О мерах по развитию рынка интеллектуальных продуктов______
шение, договор между участниками ассоциации, который, правда, может быть заключен только при наличии определенных дополнительных условий.
Еще одно достаточно яркое проявление такой системы — наименование места происхождения товара. Там тоже образуется своего рода ассоциация, но уже без соглашения ее участников. Основанием ее возникновения не является договор правообладателей, это некоторые фактические обстоятельства, связанные с производством в определенной местности товара, особые свойства которого определяются характерными для данного географического объекта природными условиями и (или) людскими факторами. Данное право могут приобрести сразу несколько лиц, каждый участник сообщества, и он может защищать свое право от любого неправообладателя (даже от лица, которое могло бы стать правообладателем, но не стало им). Так же как и в случае коллективного знака, такие лица признаются обладателями исключительного права И хотя это право принадлежит не одному лицу, а каждому входящему в ассоциацию, члену своего рода «клуба», отнесение их прав к исключительным прямо установлено международными конвенциями, обязательными для стран - их участниц. Способы защиты такого права те же, что и для обладателей традиционных исключительных прав. Особенности должны вести не к отрицанию исключительного характера прав, а к выделению новой их разновидности. Развитие приводит к вариантности содержания исключительных прав.
То же относится и к ноу-хау, профессиональной или производственной тайне. Здесь также имеются особенности в содержании исключительного права, поскольку право на один объект может принадлежать самостоятельно разным лицам. Лицо, обладающее интеллектуальным продуктом и сохраняющее его конфиденциальность, имеет исключительное право использования такого продукта, поскольку оно защищается от неправомерного проникновения третьих лиц в его тайну. Но ноу-хау не действует против тех, кто самостоятельно получил аналогичный результат. Может оказаться, что ноу-хау на аналогичный результат принадлежит независимо разным лицам. Охрана ноу-хау не действует в отношении лиц, которым оно правомерно известно, и имеет ряд других особенностей, связанных, например, с прекращением действия права.
Абсолютной защиты у обладателя ноу-хау нет (в отличие, например, от патентообладателя). Его право можно характеризовать только как квазиабсолютное. Оно менее надежно, чем полноценное абсолютное право, хотя более универсально и широко. От этого оно не перестает быть исключительным, но содержание этой «исключительности» отли-
65

___________I. Понятие и система исключительных прав___________

чается от традиционного исключительного права, основанного, например, на патенте. Поэтому ноу-хау нельзя выводить из числа объектов исключительных прав, что, кстати говоря, прямо противоречило бы международным конвенциям.

Развитие жизни привело к тому, что законченные результаты интеллектуальной деятельности, те, которые допускают непосредственное практическое применение, становятся значительно более сложными, чаще всего комплексными. Значит, изменения произошли прежде всего с самим объектом. Традиционные результаты, охранявшиеся правом, превратились из законченных в промежуточный этап, звено законченного результата. Они, как правило, встраиваются в комплекс, сочетаются с ним.

Новый уровень интеллектуального продукта, появление качества новых объектов - видов интеллектуальных достижений отражают и выражают способы их обособления, необходимого для обращения товаров на рынке. Новый продукт зачастую уже не поддается формальнологическому определению через выделение признаков, он может обособляться только другим способом - с помощью сохранения конфиденциальности. Три способа обособления - форма в натуре, формализация признаков и сохранение конфиденциальности - становятся практически равнозначными и равноценными, никаких других средств для выполнения той же функции не существует. Но новые объекты появляются не на пустом месте, в них, как правило, встраиваются традиционные, они сочетаются друг с другом.

Отсюда происходят и качественные изменения в содержании интеллектуальных прав. Способы обособления обусловливают и характер прав, которые должны им соответствовать. Ранее они представляли собой традиционные абсолютные права. Сейчас эти права включают, притом во все большей пропорции, и квазиабсолютные права, когда абсолютное право на один и тот же объект может принадлежать нескольким лицам независимо друг от друга. Но это последнее сочетается с традиционным абсолютным правом, наслаивается на него, а не приходит на его место. Система прав становится сложной, она выражает сочетание старого и нового начал, а не полную замену старого новым. Традиционные начала не отменяются, на них наслаиваются новые, они выступают в сочетании.

Существенная сложность законченного достижения влечет за собой еще одно последствие; одному человеку оно оказывается непосильным. Такое достижение есть результат коллективной деятельности, которая должна быть организована определенным образом. Поэтому первоначальным носителем права на результат становится организация,

66

_____О мерах по развитию рынка интеллектуальных продуктов______
юридическое лицо, где он создан. Но этот коллективный результат складывается из элементов, многие из которых представляют собой итог индивидуального творчества, охраняемый на традиционной основе. Такое сочетание результатов коллективной деятельности и индивидуального творчества, прав на них тоже характерно для современного этапа Первоначальным носителем прав становится не обязательно физическое лицо.
Таким образом, на базе нового характера появляющихся на современном этапе объектов произошли изменения, во-первых, в содержании охраны и, во-вторых, в субъективном составе первоначальных правообладателей. В этих двух признаках, характерных для вновь появляющихся объектов, - знамение времени. Это новый уровень интеллектуального продукта и новый этап развития интеллектуальных прав Но новое не влечет за собой отрицание традиционных правовых средств, а включает их.
Содержание интеллектуальных прав претерпевает качественные изменения. Из неразвитых, зародышевых они превращаются во вполне зрелые.
Приведенные факты и соображения подтверждают, что развитие новых видов объектов - результатов интеллектуальной деятельности, появление их на рынке влечет за собой обогащение понятия исключительного права, более не сводимого к традиционному расширению его содержания, а не исключение появившихся на рынке новых видов интеллектуального продукта из числа объектов, охраняемых исключительным правом. Новизна развивающейся системы не только в объекте, но и в обогащенном правовом механизме. В новых сферах действительно есть особенности в содержании исключительного права, оно ограничено более узкими пределами, происходит некоторая модификация исключительного права. В каких-то частях оно перестает быть чисто абсолютным, превращаясь в квазиабсолютное.
Представление, будто эти новые объекты не надо рассматривать как охватываемые исключительными правами, а потому их регламентация не подлежит включению в общую систему исключительных прав, глубоко ошибочно. Вопрос о природе этих прав тогда останется открытым, их регламентация выпадет из общей системы и повиснет в воздухе Разумное и обоснованное решение заключается в том, чтобы объединить их с традиционными исключительными правами, выделив в особую разновидность.
В ту же систему логично встроить и обязательства, основанные на этих новых объектах, прежде всего обязательства по предоставлению сведений, информации, информационные обязательства.
67

/. Понятие и система исключительных прав
Все, что относится к правам на результаты интеллектуальной деятельности, и особенно только к этим правам, должно быть включено в рассматриваемый раздел Гражданского кодекса, посвященный исключительным правам; его можно даже переименовать (например, «Права на результаты интеллектуальной деятельности»). Так или иначе, надо найти место новым отношениям, связанным с результатами интеллектуальной деятельности, в специальном разделе ГК и надлежащую форму их правовой регламентации. В Кодексе, который должен составляться не на годы, а на эпоху, неправильно идти на поводу конъюнктурных соображений, которые всегда имеют временный характер.
Ценность системы исключительных прав выражается в том, что она стала не плоской, а объемной, состоящей из отношений, объединяемых не по одному признаку, а по нескольким, лежащим в разных плоскостях. Она включает в себя не только традиционные результаты интеллектуальной деятельности, но и нетрадиционные (точнее - нетрадиционно охраняемые) типа ноу-хау и даже продукт, охраняемый с применением тех же способов защиты, на основе аналогии с законом. Входят в нее и обязательства, основанные на исключительных правах. Именно так, как объемная, а не плоская, одноплановая категория, построено все полноценное гражданское право. К понятию системы нельзя подходить упрощенно.
Таким образом, вместо двух-трех институтов, существовавших ранее, появилось порядка 15 таких институтов, и число их постоянно растет. Поэтому весьма актуальными стали определение места каждого из них в общей системе, их соотношения друг с другом, устранение нестыковок, несоответствий и противоречий между ними и соответственно установления направленности каждого из них, его принципов и основного содержания. Эта задача, так же как и создание общих положений, может быть решена только в объединяющем нормативном акте о всех исключительных, интеллектуальных правах, в его особенной части.
В особенной части такого координирующего акта подлежат решению только эти задачи. Вся остальная, более детальная, регламентация должна быть содержанием специальных законов об отдельных видах исключительных прав. Разумеется, весьма соблазнительно включить в общий координационный акт положения, корректирующие дефекты, содержащиеся в специальных законах, восполнить пробелы, исключить прямые юридические ошибки и тем самым предрешить содержание этих специальных законов. Но от такого соблазна следует, как правило, воздерживаться. И только в небольшом числе случаев, по самым принципиальным вопросам, может быть оправданно включение в координационный общий акт положений, выходящих за рамки его непосредст-
68

О мерах по развитию рынка интеллектуальных продуктов______
венных функций. И каждый раз подобное изъятие из принципа должно быть специально обоснованно.
В организации законодательства об интеллектуальных правах ведущая роль принадлежит Гражданскому кодексу, его задача - определять общие положения об интеллектуальных правах, направление и принципиальные черты законодательства об отдельных видах интеллектуальных прав, которое в подавляющем большинстве случаев тоже должно развивать и детализировать принципиальные положения ГК. Точно такую же роль ГК играет и во многих других частях традиционного гражданского законодательства. Так, ГК содержит основные положения об акционерных обществах, обществах с ограниченной ответственностью, и одновременно имеются специальные законы об этих видах юридических лиц, а разным видам кооперативных организаций посвящено даже несколько законов. Такова же система законодательства о залоге; о страховании; законодательства, регулирующего многие другие вопросы. Нет никаких причин отказываться от такой системы и для интеллектуальных прав. Включение раздела об исключительных правах в Гражданский кодекс призвано выполнять еще одну функцию -обеспечения единства всех имущественных прав и их правового регулирования. Может быть, в общие положения об исключительных правах стоит даже ввести норму о распространении на них общей части ГК в случаях и в пределах, определяемых существом этих прав.
Но ведущая роль ГК и четкая система всего законодательства об интеллектуальных правах могут быть практически обеспечены только при определенной очередности принятия законов - сначала ГК, потом развивающие его законы или изменения и дополнения, приводящие действующее законодательство в соответствие с ГК и предусматриваемой им системой. Для спешки с принятием законов по отдельным специальным институтам нет оснований, она может породить лишь путаницу и консервацию существующих сбоев в системе. С этой точки зрения вызывает сомнения включение в План законопроектных работ Правительства РФ на 1998 год, утвержденный Постановлением Правительства РФ от 22 апреля 1998 г. № 410 (Российская газета. 1998. 6 мая), предложений о подготовке дополнений и изменений в Закон «О товарных знаках, знаках обслуживания и наименованиях мест происхождения товаров» (п. 59) и в Патентный закон (п. 60). Такие изменения несомненно нужны, но издавать их можно только после принятия части третьей Гражданского кодекса РФ, включающей раздел об исключительных (интеллектуальных) правах.
Первые, хотя робкие и непоследовательные, шаги в направленш создания единой системы законодательства об интеллектуальных пра
69

/. Понятие и система исключительных прав
вах уже сделаны за границей как в национальном законодательстве, так и на международном уровне. Во Франции вышел Кодекс интеллектуальной собственности, охватывающий все ее основные виды. Но пока его трудно назвать подлинным кодексом, общие положения в нем отсутствуют, просто разрозненные отдельные законы собраны под единой обложкой. Но это уже движение в правильном направлении. Что касается международной сферы, то прежде всего обращает на себя внимание Соглашение о ТРИПС - торговых аспектах сотрудничества в области интеллектуальной собственности. В Соглашении регламентирован комплекс прав на разные виды интеллектуального продукта. Но регламентация проведена очень фрагментарно и недостаточно систематично.
Таким образом, общая задача заключается в том, чтобы для нужд современного рынка построить новую систему законодательства. Эта работа представляет собой задачу первостепенной важности, без которой существование качественно обновленного рынка невозможно. Видимо, она должна стать вторым этапом кодификации гражданского законодательства после кодификации Юстиниана. Собственно, вот в чем заключается подлинное значение предстоящей работы.
3. Развитие техники и новое в законодательстве
Историческое развитие выявляет в ряде случаев неадекватность сложившегося правового регулирования, которая в одних случаях может быть выправлена, а в других это сделать затруднительно, во всяком случае последовательно.
Разработка новых технических средств нередко влечет за собой появление продукта, сначала имеющего не очень широкое, но все же хождение на рынке, порождающее потребность в правовой охране. В этом случае естественным является стремление использовать традиционные, уже существующие правовые средства, несмотря на их неполную адекватность новому объекту. Ввиду малой распространенности создавать для него специальный правовой механизм нерационально, издержки могут превысить практические трудности. Появляются своего рода промежуточные системы охраны, переходный характер которых оказывается неосознанным.
Но жизнь идет вперед, новые эмбриональные отношения становятся вполне полноценными, и архаичная их регламентация приходит в противоречие с существом объекта, влекущее ощутимые отрицательные последствия. Ломка сложившегося регулирования оказывается на этом этапе уже болезненной.
Особые проблемы возникают в случае, когда такая регламентация включена в международные договоры, изменение которых на нацио-
70
/. Понятие и система исключительных прав

смотря на их однородность. Тем самым производители видеозаписей окажутся поставленными в худшее положение, чем производители звукозаписей.

Аналогичные проблемы возникают в связи с правовой охраной программ для ЭВМ, баз данных и т.п.

В общем развитие техники порождает задачу широкомасштабного пересмотра действующего правового регулирования, усовершенствования его системы. Решение этой проблемы может быть достигнуто только на пути сочетания развития национального законодательства и международного регулирования. Первым этапом является достижение целей, которые могут быть решены в рамках национального законодательства.

4. Права на интеллектуальный продукт как имущественная ценность

Полноценное функционирование интеллектуального продукта на рынке означает реальное превращение его в имущественную ценность. Для этого необходимо ввести правила его денежной оценки, соответствующие его натуральным свойствам и экономическим особенностям, отказавшись от механического заимствования принципов, установленных для продуктов материального производства.

Многотысячелетнее господство отношений собственности, рынка материальных вещей привело к тому, что имущественные отношения реально оказались сведенными к отношениям собственности, хотя развитие приводит к их качественному обогащению. Важной и все время растущей ветвью имущественных отношений стали в наши дни интеллектуальные права, которые явились предметом правового регулирования именно в связи со своим имущественным элементом. Неимущественные отношения подверглись правовому регулированию как сопутствующие. Однако полноценного выражения в праве это не получило, закон нигде не дает полного определения имущественных отношений, а некоторые его формулировки позволяют включать в их число только отношения по поводу материальных объектов (отношения собственности). Сюда включаются и обязательственные отношения, но тоже лишь основанные, хотя бы в конечном счете, на отношениях по поводу вещей. В них реально не попадают, как правило, отношения по поводу интеллектуального продукта, хотя он тоже вышел на рынок как имущественная ценность.

Так, на этом архаичном представлении с очевидностью основана формулировка п. 6 ст. 66 ПС РФ: «Вкладом в имущество хозяйственного товарищества или общества могут быть деньги, ценные бумаги, другие вещи или имущественные права либо иные права, имеющие денежную

72

_____О мерах по развитию рынка интеллектуальных продуктов______

оценку». Здесь представлен достаточно узкий подход к понятию имущества, ибо интеллектуальный продукт представляет имущественную ценность независимо от уже произведенной денежной оценки, важна именно ее возможность, а не состоявшийся факт.

Соотношение исключительных прав и понятия имущества до сих пор носит следы системы, при которой исключительные права не подвергались денежной оценке, хотя они всегда подразделялись на имущественные и личные неимущественные. Но имущественная часть исключительных прав (авторских и изобретательских) сводилась к правам авторов на вознаграждение, а этого действительно недостаточно для включения в общее понятие имущества, поскольку исключительные права не были включены в рыночный оборот.

Об узком подходе к понятию имущества, практическом сведении его к отношениям собственности, свидетельствует и употребление понятия «интеллектуальная собственность», во многом объясняемое неправильным переводом соответствующего английского термина. По-английски термин «property» означает скорее имущество, чем собственность, для которой существует другой однозначный термин -«ownership». Во всяком случае слова «имущественные отношения» никак иначе не переводятся на английский, кроме как «property relations». По английскому праву «property» - достаточно широкое понятие, в него входят и обязательственные отношения, и права на интеллектуальный продукт, различается «tangible» и «intangible property» (вещественное и невещественное имущество). Русский же термин «собственность» имеет только одно, узкое, значение. Поэтому перевод «intellectual property» как «интеллектуальное имущество» никаких возражений не вызывал бы, а перевод «интеллектуальная собственность» влечет за собой очень узкий подход к понятию «имущество». Например, под термином «кинопродукция» имеется в виду не фильм в целом, а лишь кинолента, стоимость ее изготовления, исключая кинофильм как объект авторского права. Именно так кинопродукция и ее стоимость отражается в балансе соответствующих организаций и обозначает только право на ленту (право собственности), но не право на фильм как объект авторского права.

С качественным обогащением рынка, появлением новой его части закон должен четко установить вхождение в понятие имущества новых элементов, включение в него интеллектуальных прав, которые состоят не только из неимущественной, но и из существенной имущественной части, - ради последней они охраняются гражданским правом.

Но интеллектуальный продукт во многом обладает и существенно иными свойствами, и потому интеллектуальные права подлежат во многом специальному регулированию. Нужно сделать так, чтобы интеллек-

73

___________I. Понятие и система исключительных прав _____^___

теллектуально-промышленный продукт, существенные особенности которого имеют содержательный характер (изобретение, полезная модель и т.п.), если он будет забыт или утрачен, может быть независимо от первого создателя самостоятельно воспроизведен другим лицом, и даже обязательно будет воспроизведен, будь на то общественная необходимость. В этом смысле его уникальность отличается от уникальности художественного продукта. Поэтому для промышленного продукта устанавливается особый порядок квалификации (с процедурой экспертизы), закрепления прав за правообладателем. Но этим специфика и ограничивается. Права на него тоже имеют личный характер, поскольку он представляет собой результат индивидуального творчества, выражение уникальных личных творческих качеств автора. Система первичного права (аналогичного праву собственности) и вторичного права (аналогичного праву оперативного управления или хозяйственного ведения) здесь также неприменима.

То же относится и к другим исключительным правам, например к фирменному наименованию, первичное право на которое, даже несмотря на отсутствие права авторства, закреплять за государством бессмысленно.

Право оперативного управления и право хозяйственного ведения — это атрибут права собственности. Доказательством тому является, в частности, и законодательство, которым были введены данные категории. Основы гражданского законодательства Союза ССР и союзных республик 1961 г. и ПС РСФСР 1964 г. включали эти институты в главы, посвященные праву собственности. Вопреки декларативной записи в ГК (ст. 216), если исходить из реального правового режима, тоже закрепленного в Кодексе, хозяйственное ведение и оперативное управление представляют собой не особую категорию, разновидность вещных прав, а способ осуществления права собственности.

Право собственности при осуществлении его через право хозяйственного ведения или оперативного управления находится в связанном, «спящем» состоянии, это первичное право высвобождается, «просыпается», только когда правомочия носителей вторичных прав не находятся в действующем состоянии - тогда право собственности действует само по себе, собственник может непосредственно осуществлять принадлежащие ему правомочия. Но все это относится к традиционному праву собственности и его традиционному объекту — вещам. На другие объекты даже абсолютных прав такая система никак не распространяется.

При рассмотрении вопроса о правах государства на интеллектуальный продукт нужно выделить уже имеющиеся интеллектуальные ценности и те ценности, которые будут получены в дальнейшем. Решение второго вопроса проще, соответствующие нормы должны быть

78
L Понятие и система исключительных прав

но и за кем закреплено право на них в момент вступления в действие Указа (14 мая 1998 г.). Чтобы Указ не противоречил Конституции, его придется истолковать ограничительно. Как известно, ч. 3 ст. 35 Конституции РФ предусматривает: «Никто не может быть лишен своего имущества иначе как по решению суда. Принудительное отчуждение имущества для государственных нужд может быть произведено только при условии предварительного и равноценного возмещения». Это значит, что принадлежащими государству могут быть объявлены только те изобретения, патенты на которые выданы унитарным государственным предприятиям или другим государственным организациям. Если патентообладателем является акционерное общество, пусть даже все его акции принадлежат государству, права не могут быть автоматически переданы государству, ибо всякое акционерное общество обладает имуществом на праве частной собственности. Точно так же не могут закрепляться за государством права на изобретения, уже перешедшие в общественное достояние, на которые истек срок действия патента или патент прекратил действие вследствие неуплаты государственной пошлины и т.п. Нельзя забирать у неопределенного круга лиц права на использование изобретений, уже им принадлежащие.

Отдельно стоит вопрос о правах на интеллектуальный продукт, не оформленный в качестве изобретения, на ноу-хау. Здесь нужна регламентация особого порядка отнесения этого продукта к ноу-хау, мер по обеспечению конфиденциальности сведений, составляющих ноу-хау, механизма передачи его для реализации и т.п.

Было бы важно не только произвести инвентаризацию ранее полученных результатов интеллектуальной деятельности, но и осуществить их денежную оценку, хотя бы на момент проведения инвентаризации (с установлением сроков).

Представляется, что рассмотренный порядок, как и некоторые другие правила (о критериях отнесения изобретений к имеющим военное, специальное и двойное назначение, о порядке снятия секретности с изобретений, без чего они не могут быть пущены в экономический оборот, и т.п.), нуждается в прямом нормативном закреплении.

7. О системе госзаказа

С учетом сказанного следует остановиться на проблеме так называемого госзаказа. Система госзаказа - часть блока проблем, связанных с интеллектуальным продуктом, созданным за счет централизованных государственных ассигнований (казенным интеллектуальным продуктом). Причем многие недоразумения в этой сфере происходят из-за игнорирования этапов исторического развития.

84

___________I. Понятие и система исключительных прав___________

видация юридических лиц - носителей вторичного права - влечет за собой высвобождение первичного права, которое уже может осуществляться непосредственно. Это и происходит при ликвидации государственных юридических лиц.

Что же касается интеллектуального продукта, в отношении которого нет деления на первичное и вторичное право, то права на него переходят в порядке сингулярного правопреемства к государству как к восприемнику имущества ликвидированного государственного юридического лица, оставшегося после удовлетворения претензий кредиторов. Государство выступает в этом качестве в соответствии с законом как учредитель унитарного предприятия. Такие права у государства возникают, а не высвобождаются, как в случае с материальными вещами. Эти права подлежат закреплению за государством, независимо от оснований, по которым они принадлежали ликвидированному юридическому лицу (перешли к нему в порядке универсального или сингулярного правопреемства, распространялись на продукт, явившийся служебным результатом, и т.п.). До приватизации интеллектуальные права принадлежат прежнему правообладателю, даже если он обрел их в порядке правопреемства, универсального или сингулярного, к государству они не переходят. Правообладателем государство могло бы стать только по договору или в силу прямого указания закона. Но после приватизации государство распоряжается интеллектуальным продуктом как правообладатель. Первоначальные права на авторский результат творческой деятельности, в том числе и имущественные, права на использование всегда принадлежат автору, даже если он, еще реально их не получив, уступил свои права другому лицу. Этому другому лицу принадлежит производное право, даже если ранее им никто реально не обладал. Такова ситуация и с продуктом, созданным по заказу, со служебным и казенным продуктом. Если выяснится, что лицо, претендующее на авторство, реально автором не является, производного права тоже не существует. Первоначальный или производный характер прав определяет не хронология, а внутренняя логика, динамика развития. К государству же переходят те права на использование, которые были у ликвидированного юридического лица - государственного унитарного предприятия и остались после удовлетворения претензий кредиторов.

Государство выступает не в качестве универсального правопреемника (возможного только в результате реорганизации, в которой государство не участвовало бы при всех условиях) и не в качестве носителя первичного, изначально принадлежащего ему права, а именно как учредитель государственного унитарного предприятия и собственно его сингулярный правопреемник.

92
___________/. Понятие и система исключительных прав__________

каким-либо специальным ограничениям. Для служебных же результатов необходимо обеспечить баланс прав работодателя и автора - работника, гарантии личных интересов последнего. Следовательно, независимо от используемой схемы - уступки прав или лицензионной - приходится идти на существенные ограничения прав сторон.

По этому вопросу необходима срочная законопроектная работа по существу.

10. Единая система законодательства и борьба интересов

Рынок результатов интеллектуальной деятельности (интеллектуальных продуктов) обладает многими общими чертами для всех их видов, связанными прежде всего с нематериальным характером объекта, несмотря на наличие в этом рынке автономных сегментов, прежде всего художественных и промышленных прав, а также более глубокой дифференциации. Единство рынка проявляется как в переплетении отдельных видов объектов на каких-то участках (например, в трудностях разграничения некоторых видов художественных и промышленных продуктов), так и в наличии общих черт, присущих всем видам и разновидностям интеллектуальных прав.

Поэтому, как уже отмечалось, единству нового рынка соответствуют общие положения в правовом регулировании. Интеллектуальные права на новом этапе требуют единых положений в правовом регулировании и четко организованной системы отдельных видов интеллектуальных прав, направляемой из одного источника.

К дифференцированному регулированию отдельных видов интеллектуальных прав все привыкли, и оно возражений не вызывает. А вот идея создания общих положений и построение единой, взаимно согласованной системы интеллектуальных прав встречает в некоторых кругах сильное, ожесточенное сопротивление. Те, кто возражают против общих положений, стремятся все свести к дифференциации, различиям.

Правовой инструментарий, даже вполне допустимый юридически, всегда выражает те или иные интересы, и надо очень четко отдавать себе отчет о кругах, интересы которых он представляет.

Чем обусловлены возражения против общих положений? Прежде всего тем, что отдельные акты законодательства о разных видах интеллектуальных прав лоббировать легче, чем единый системный акт об интеллектуальных правах в целом, легче влиять на их формирование и применение. Опыт показывает, что давление гораздо более эффективно, когда оно оказывается на узком участке, рассредоточено по разобщенным видам интеллектуальных прав, а не производится по широкому консолидированному фронту, составляющему единую систему.

98

______О мерах по развитию рынка интеллектуальных продуктов______

разграничение нужно, ибо объективно существуют две разные категории, одна из которых представлена, например, ст 12 ГК РФ «Способы защиты гражданских прав». Охрану в данном случае можно было бы понимать как установление нормами права (правом в объективном смысле) общего режима ценностей, в силу которого носитель права может извлекать выгоды при его осуществлении А под защитой надо было бы иметь в виду меры против нарушителей субъективного права При этом защита методами гражданского права направлена прежде всего на восстановление нарушенного права или на компенсацию, позволяющую произвести такое восстановление либо предоставить его эквивалент, а борьба с нарушениями методами публичного права в основном направлена на профилактику, на предотвращение нарушений в будущем

Если основой правовой регламентации исключительных прав станет Гражданский кодекс, будет очевидно, что исключительные, интеллектуальные права в принципе относятся к гражданскому праву и борьба с нарушениями средствами гражданского права имеет доминирующее значение. Специальные же законы по отдельным видам исключительных прав - чаще всего комплексные акты, частные и публичные методы борьбы против нарушений - могут иметь в соответствии с ними по крайней мере равноценное значение. Базой защиты исключительных прав как прав гражданских являются методы частного права, использование методов публичного права - административного или уголовного -является дополнительным, подсобным, попытка их конструирования как самостоятельных обусловлена специальными интересами. Если регулирование по-прежнему будет производиться только специальными законами, то все приоритеты в методах борьбы с нарушениями прав могут оказаться смещенными.

Система борьбы с нарушениями интеллектуальных прав складывается из трех элементов. Во-первых, это собственно защита, содержанием которой является восстановление нарушенного права или предоставление компенсации, выражающей его денежный эквивалент. Такая собственно защита может быть осуществлена только методами гражданского права. Во-вторых, это некоторые временные меры, создающие возможности или предпосылки для последующей защиты. Так, при наличии оснований для предположения, что изделие является контрафактным, должна существовать возможность его быстрого ареста по ходатайству заинтересованных лиц правоохранительными органами или таможней на установленный законом короткий срок, необходимый для рассмотрения спора судом в порядке гражданского судопроизводства. Тут возможно применение мер административного права, которые име-

101

______О мерах по развитию рынка интеллектуальных продуктов

Поэтому состав нарушений, являющихся основанием для уголовной ответственности, должен отличаться от состава гражданского правонарушения. Нужен еще и порядок возбуждения уголовного производства только по ходатайству заинтересованного лица, а также гарантии против неосновательного и недобросовестного возбуждения уголовного преследования. Обычно в таком случае предусматривается внесение залога лицом, возбуждающим ходатайство, который обращается на возмещение ущерба ответчику в случае неосновательного предъявления к нему претензий. Задача уголовного права - борьба с нарушителями, а не с нарушениями.

Таким образом, система законодательства может привести к смещению приоритетов в способах борьбы с нарушениями исключительных прав, к умалению значения защиты прав методами частного, гражданского права, к преувеличению роли методов публичного права, не соответствующей интересам отечественных правообладателей и ложащейся тяжким финансовым бременем на государство.

11.0 системе организаций, обеспечивающих функционирование интеллектуальных прав

С точки зрения практической чрезвычайно важен вопрос о системе органов, несущих ответственность за права на результаты интеллектуальной деятельности (интеллектуальные права) и их экономический оборот. По действующему законодательству, в соответствии с Указом Президента РФ от 30 апреля 1998 г. № 483 «О структуре федеральных органов исполнительной власти», такую работу в области основных видов промышленных прав осуществляет Российское агентство по патентам и товарным знакам, на которое возложены экспертиза и квалификация соответствующих результатов деятельности и закрепление прав на них за правообладателями.

Никакого специального федерального органа исполнительной власти, отвечающего за работу в отношении художественных продуктов, не существует, да и нужда в таком органе отсутствует, ибо закрепление прав на подобный продукт осуществляется автоматически по его создании. Остальная работа не требует создания специальной организации, у отдельного государственного органа просто не было бы поля деятельности. Достаточно подразделения числом порядка 10 сотрудников, перед которым стояли бы только четыре задачи: организация подготовки предложений по законодательству; обобщение практики его применения; организация подготовки предложений по международным договорам и международному сотрудничеству; выдача лицензий на образование художественно-правовых обществ и контроль за их деятельностью

103
/. Понятие и система исключительных прав
1   2   3   4   5   6   7   8   9   ...   15


О МЕРАХ ПО РАЗВИТИЮ РЫНКА ИНТЕЛЛЕКТУАЛЬНЫХ ПРОДУКТОВ
Учебный материал
© nashaucheba.ru
При копировании укажите ссылку.
обратиться к администрации