Соколов А.Н. Лекции по Теории государства и права - файл n1.doc

Соколов А.Н. Лекции по Теории государства и права
скачать (1964 kb.)
Доступные файлы (1):
n1.doc1964kb.08.09.2012 18:10скачать

n1.doc

1   ...   17   18   19   20   21   22   23   24   ...   38

Правотворчество (законотворчество)



Правообразование - это процесс формирования и оформления юридической нормы. Он начинается с анализа социальной ситуации, осозна­ния необходимости ее правового регулирования, общего представления о юридическом предписании, которое следует издать, и заканчивается раз­работкой и принятием юридической нормы. Последний этап правообразования и есть правотворчество.

Правотворчество - это организационно оформленная, установленная процедурная деятельность государственных органов и должностных лиц по: 1) изданию, 2) переработке, 3) отмене нормативно-правовых ак­тов (законов и подзаконных актов).

Принципы правотворчества:

Субъекты правотворчества: народ (референдум), государственные органы (органы власти и управления), должностные лица (министры, руководители управлений, отделов, предприятий, учреждений, органов местного самоуправления, негосударственных организаций, депутаты и т.д.).

Правотворчество - сложное социальное явление, имеющее управленческую природу. Оно охватывается понятием "правотворческая дея­тельность" или "правотворческий процесс".

Стадии правотворчества.

I. Подготовка проекта нормативно-правового акта:

1) принятие решения о необходимости разработки официального проекта акта (политическая воля);

2) подготовка текста акта:

а) предварительное обсуждение проекта (возможно и всенародное);

б) доработка, согласование;

в) предварительное одобрение проекта компетентными органа­ми (субъектами правотворческой инициативы).

II. Официальное воздействие государственной воли в форме нормативно-правового акта состоит из стадий прохождения проекта в правотворческом органе:

1) внесение проекта в правотворческий орган (например, Правительством РФ);

2) обсуждение проекта в правотворческом органе (в каком-то специализированном комитете Государственной Думы с вынесением его на обсуждение в Госдуме, как правило, - 3 чтения законопроекта);

3) принятие решения по проекту.


юридическая техника



Это совокупность специфических средств, правил и приемов наиболее оптимального правового регулирования общественных отношений. Юридическая техника делится на законодательную (нормотворческую) и технику правоприменения. Законодательная техника включает в себя раз­нообразные способы и приемы:

а) построения нормативного акта, т.е. его структуру (преамбулу, основную часть, заключительные положения), рубрикацию (части, разделы, параграфы, пункты), официальные атрибуты (наименование акта и органа, его издавшего, подпись соответствующего лица);

б) формулирования и изложения нормативного акта (язык, стиль, строгая терминология);

в) опубликования нормативных актов (сроки, порядок и источник опубликования, техника и порядок перевода с одного языка на другой).

Правоприменительная техника не менее разнообразна и включает в себя способы и приемы толкования юридических норм, квалификации деяния, построения правоприменительного акта и др. Среди средств юридической техники важную роль играют такие средства в правовом регу­лировании общественных отношений как аксиомы, юридические конст­рукции, правовая символика, презумпции и фикции.

Правовая аксиома - положение, которое принимается в юридической науке и законодательстве без доказательств, в силу его убедительнос­ти, истинности. Истинность и убедительность правовых аксиом проверены многолетней, а нередко и многовековой практикой. Для каждой сфе­ры юридической деятельности, каждой отрасли правоведения и законо­дательства характерны свои аксиомы. Для правотворчества, например, аксиомами стали правила формулирования юридических норм, изложе­ния их в нормативных актах, опубликования и вступления в юридическую силу. Действие юридических норм и процесс их применения базируются на таких правовых аксиомах, как: "субъективному праву всегда корреспондируется юридическая обязанность", "всякое правонарушение предпола­гает наказание", "из двух актов по одному и тому же вопросу действует акт, принятый вышестоящим государственным органом, и акт, принятый в более позднее время", "окончательная квалификация деяния возможна только после установления всех фактических обстоятельств дела", "закон обратной силы не имеет" и др.

Юридическая конструкция - специфическое построение нормативно-правового материала по тому или иному типу связи между его эле­ментами. Юридические конструкции представляют собой плод многолет­ней, а нередко и многовековой мыслительной деятельности и вызваны к жизни объективными потребностями урегулирования человеческих отно­шений. Для гражданского права, имеющего дело главным образом с иму­щественным отношением, типичны такие юридические конструкции, как: "договор", "право собственности" (владеть, распоряжаться, пользовать­ся), "добросовестный владелец" и др. Уголовное право, имеющее своим предметом преступление и наказание, оперирует конструкциями состава преступления, невменяемости, освобождения от уголовной ответственно­сти и т.д.

Как и нормы права, юридические конструкции моделируют общественные отношения специфическими правовыми средствами и тем са­мым значительно сокращают, упрощают и стабилизируют процесс правового регулирования многообразной социальной жизни. Например, в случае совершения преступления лицо, осуществляющее предваритель­ное расследование, исходит из конструкции состава преступления: субъект, субъективная сторона, объект, объективная сторона. Эта конструкция четко определяет программу и порядок действий дознавателя, следователя или судьи, избавляет его от излишней работы, не имеющей отношения к делу. Конструкция гражданско-правового договора (например, купли-продажи, дарения и др.) однозначно определяет положения сторон, их права и обя­занности.

"Прикладывая" юридические конструкции к тем или иным общественным отношениям, люди упорядочивают свою социальную жизнь, удовлетворяют разнообразные интересы, нормализуют общественный порядок. Хорошо продуманные и эффективно работающие юридические конструкции - необходимое условие стабильности правовой системы.

Правовые символы - это закрепленные законодательством услов­ные образы, используемые для выражения определенного юридического содержания. Символика - своеобразное средство формализации правово­го содержания в целях придания ему четкости, определенности, лапидарности и образности. Нередко символы представляют собой материальные, осязаемые предметы, хотя выражают абстрактное содержание; символы должны быть понятны тем, кто ими пользуется; символы, как правило, рассчитаны на чувственное, эмоциональное восприятие. В отечественном праве, например, законодательно закрепляется и тем самым приобретает правовой характер ряд символов - герб, флаг (политические символы, закрепленные в праве), гимн; вставание присутствующих в зале судебного заседания при появлении состава суда - символ уважения к правосудию. Этим же целям служит введение судейской мантии. На здании суда устанавливается Государственный флаг Российской Федерации, а в зале судеб­ных заседаний помещаются изображение Государственного герба Россий­ской Федерации и Государственный флаг Российской Федерации. Таким образом, правовая символика является элементом юридической техники.

Презумпция (лат. Praesumptio) - предположение о наличии или отсутствии определенных фактов, основанное на связи между предполагае­мыми фактами и фактами наличными и подтвержденное предшествую­щим опытом. Это - предположения, признаваемые достоверными, пока не будет доказано обратное. Наблюдая факты и явления при одних и тех же условиях, в одних и тех же ситуациях, человек, основываясь на связях между предметами и явлениями и предшествующем опыте, закономерно предполагает, что при наличии аналогичных условий и ситуаций будут иметь место те же факты и явления. Например, факт совместного прожи­вания супругов, всегда очевидный, дает основание предполагать, что суп­руг - отец ребенка. Родственные отношения судьи, рассматривающего дело, с обвиняемым, потерпевшим или другими участниками процесса даёт основание предположить его необъективность при рассмотрении дела. По этому основанию уголовно-процессуальный закон запрещает судье участвовать в рассмотрении дела и т.д. Многие презумпции явля­ются продуктом многовековой практической и мыслительной деятельно­сти.

Правовые презумпции - разновидность общих презумпций. Они отражают обычный порядок связей между предметами и явлениями только в сфере права либо только в связи с правом. Правовые презумпции прямо или косвенно закрепляются в нормах права.

Многочисленные правовые презумпции делятся на различные виды. По факту правового закрепления презумпции бывают фактическими и законными.

Фактические презумпции в законе не выражены и поэтому не имеют юридического значения. Однако они учитываются при формировании внутреннего убеждения того лица, которое применяет право. На этом, например, основано предположение, что отец любит своих детей, что каждый заботится о своих детях, что люди действуют сообразно своим пра­вилам и привычкам, что каждый поступает по указанию рассудка и поэтому исполняет свои обязательства.

Законные презумпции - предположения, прямо или косвенно закрепленные в законодательстве. Такова, например, презумпция отцовства, закрепленная в ст.ст. 48, 49 СК РФ.

По сфере действия различаются общеправовые и отраслевые презумпции. Отраслевая презумпция действует только в пределах одной от­расли права, например, предположение о компетентности вышестоящего государственного органа в вопросах, относящихся к ведению нижестоящего (подчиненного) государственного органа. Типичная ситуация - вы­шестоящий суд принимает к производству дело, подсудное нижестояще­му суду.

Общеправовые презумпции действуют во всех без исключения отраслях отечественного права. Они превратились в своего рода общеправовые принципы. В современных правовых системах - это презумпция добропорядочности граждан, находящая выражение в уголовном процес­се в презумпции невиновности обвиняемого, презумпция знания закона, презумпция истинности нормативно-правового акта.

Презумпция добропорядочности гражданина означает, что каждый человек, вступающий в правовые отношения с другими субъектами права, предполагается добропорядочным (добросовестным). Это значит, что данное лицо не совершает действий, наносящих вред другим людям, их интересам, обществу и государству, или совершает определенные действия (или воздерживается от них), когда закон этого требует. Например, заключает ли гражданин договор купли-продажи или иную гражданско-право­вую сделку, дает ли потерпевший, свидетель показания, приводит ли истец доказательства в обоснование иска, вступают ли юноша и девушка в брак, во всех случаях они предполагаются добропорядочными, т.е. не имеющими дурных помыслов.

Отсутствие данной презумпции в любой правовой системе созда­ло бы неимоверные трудности, обусловив необходимость в каждом конкретном случае проверять факт добропорядочного поведения субъектов правоотношения.

Презумпция знания закона была сформулирована и применялась еще в римском праве и находила выражение в формуле: никто не может отговариваться незнанием закона. Если человек терпит урон в своих правах и интересах вследствие правовой неосведомленности или совершает правонарушение, утверждая при этом, что не знал о противоправности и наказуемости своего деяния, то ссылка на незнание закона не должна при­ниматься во внимание.

Правоприменительные органы и должностные лица исходят при этом из того, что гражданин должен знать законы своего государства. Тем более, что государство, претендующее называться правовым, заинтересовано в знании всеми гражданами основных положений нормативных ак­тов.

Презумпция истинности нормативно-правового акта означает, что акт, принятый нормотворческими государственными органами (прежде всего законодательными), предполагается истинным, правильным. Есть требования внутреннего и внешнего порядка, обусловливающие истинность нормативно-правового акта. Нормативно-правовой акт должен: 1) правильно отражать состояние регулируемых общественных отношений; 2) давать им правильную юридическую оценку, что находит выражение в правовых предписаниях, санкциях, рекомендациях; 3) издаваться в пре­делах компетенции и полномочий соответствующего государственного органа; 4) отвечать требованиям, предъявляемым к его структуре, форме, порядку издания, приобретению им юридической силы.

Акт, отвечающий указанным требованиям, считается истинным. Презумпция истинности нормативно-правового акта обязательна для всех субъектов, которым он адресован, пока не доказано обратное.

Правовая фикция - несуществующее положение, признанное законодательством существующим и ставшее в силу этого общеобязательным.

Фикции - это положения заведомо не истинные. Будучи закрепленной в законодательстве, фикция становится правовой (юридической).

Правовые фикции применялись в древних правовых системах, в частно­сти, была такая известная фикция римского права о признании "по вымыс­лу" иностранца римским гражданином, если он выступал истцом или от­ветчиком в гражданских сделках.

Фикции известны и отечественному праву. Так, ч. 3 ст. 45 ГК РФ устанавливает: "Днем смерти гражданина, объявленного умершим, считается день вступления в законную силу решения суда об объявлении его умершим". Фиктивные положения закрепляются также в ст. 42 ГК РФ, устанавливающей время начала безвестного отсутствия лица, в ст. 111 ГПК РФ, определяющей, что при отсутствии сообщения суду лицами, участву­ющими в деле, и представителями о перемене их адреса во время произ­водства по делу, повестка посылается по последнему известному суду адресу и считается доставленной, хотя бы адресат по этому адресу не проживал. Фиктивным является и положение уголовного законодательства, в силу которого судимость лица признается несуществующей, если она снята либо погашена в установленном законом порядке.

Необходимость фикций в отечественном праве и в других право­вых системах обусловлена тем, что они вносят четкость и определенность в регулирование общественных отношений, в правовое положение личности.

Признание гражданина безвестно отсутствующим, умершим, несудимым и другие подобные обстоятельства - это юридические факты, с которыми связано возникновение, изменение или прекращение субъектив­ных прав и юридических обязанностей. И всякая неопределенность в их наличии или отсутствии недопустима. Поэтому фиктивное законодательное установление и закрепление таких положений является не только оп­равданным, но и необходимым в правовой системе.





Законодательный процесс

























Внесение законопроекта - законодательная инициатива






















субъекты права и законодательной инициативы






















Президент

РФ




Совет Федерации




Члены Совета Федерации




Депутаты Госу­дарственной Думы

















































Конституционный суд, Верховный суд, Высший арбит­ражный суд -

по вопросам их ведения




Правительство РФ




Законодательные органы субъектов рФ







































Обсуждение законопроекта в Государственной Думе













Чтения законопроектов




Работа над проектами в комитетах













Принятие закона Государственной Думой
















рассмотрение и одобрение принятого Государственной Думой и утвержденного Со­ветом Федерации Федераль­ного закона Президентом РФ




создание согласительных комиссий











































подписание и обнародование Федерального закона Президентом РФ; в случае президентского вето законопроект возвращается на доработку

в Государственную Думу
1   ...   17   18   19   20   21   22   23   24   ...   38


Правотворчество (законотворчество)
Учебный материал
© nashaucheba.ru
При копировании укажите ссылку.
обратиться к администрации