Зенин И.А. Гражданское и торговое право зарубежных стран - файл n1.rtf

приобрести
Зенин И.А. Гражданское и торговое право зарубежных стран
скачать (2792.3 kb.)
Доступные файлы (1):
n1.rtf2793kb.26.08.2012 15:13скачать
Победи орков

Доступно в Google Play

n1.rtf

1   2   3   4   5   6   7   8   9   ...   17
л См.: Гражданское, торговое и семейное право капиталистических стран. Сб. нормативных актов: граждан­ские и торговые кодексы. С. 169. s Там же. С. 126.

''См.: Патентное законодательство зарубежных стран. М, 1987. Т. 1. С. 554.

7 См.: Miinchener KLommentar 7,11 m Burgerlichen Gesctzbuch. Bande 1-10. 3. Auflage. Munchen. 1992-1995. * См.: Parker R. Das Privatrecht der Vereinigten Staaten von Amerika. Wien, 1960. S. 111.

21

ПОНЯТИЕ, ИСТОЧНИКИ И СУБЪЕКТЫ ГРАЖДАНСКОГО И ТОРГОВОГО ПРАВА

ЗАРУБЕЖНЫХ СТРАН

(прецеденты) становились обязательными при решении всех аналогичных дел (вне их свя­зи с той или иной местностью) теми же или нижестоящими судами. При этом любое пра­во, созданное судебным решением, может быть отменено или изменено парламентским актом (Act of Parliament)1.

Оксфордский словарь определяет прецедент как "пример или дело, которое принима­ется или может быть принято в качестве образца или правила для последующих дел либо с помощью которого может быть подтвержден или объяснен какой-либо аналогичный акт или обстоятельство"". Поскольку полная аналогия фактов встречается сравнительно редко, ре­шение зависит от усмотрения судьи, который, по существу, становится законодателем .

Важно и другое: прецедент представляет собой лишь ту часть судебного решения, которая именуется ratio dccidcndi (т. е. "основание решения: положение или принцип, или основа, на котором или которой принимается решение") . По определению Руперта Крос­са, ratio decidendi является правовой нормой, прямо или опосредованно рассматриваемой судьей как необходимый шаг в формулировании вывода, соответствующего принятым им ранее доводам, или необходимая часть его указаний присяжным5; остальная часть судеб­ного решения именуется obiter dictum (т. е. "заявление, относящееся к вопросу, не являю­щемуся предметом решения"6) и может носить лишь убедительный характер7.

Изложенное лишний раз дает повод характеризовать, к примеру, английское дого­ворное право как "необычайно сложный правовой механизм, в основе которого лежат многочисленные и не всегда ясные судебные прецеденты и широкое усмотрение судов, опирающееся на свободное толкование условий заключенного договора"**. Как тут не вспомнить оценку прецедентов, данную английским сатириком Свифтом еще два с поло­виной века назад. "В судейском сословии, писал он, -установилось правило, что однаж­ды вынесенное решение может, по аналогичному поводу, применяться вновь; на этом ос­новании они с великою заботливостью сохраняют вес старые решения, попирающие спра­ведливость и здравый человеческий смысл. Эти решения известны у них под именем пре­цедентов; на них ссылаются как на авторитет для оправдания самых несправедливых мне­ний, и судьи никогда не упускают случая руководствоваться этими прецедентами" .

При разборе тяжб судьи "тщательно избегают касаться сущности дела; зато горя­чатся и кричат до хрипоты, пространно излагая обстоятельства, не имеющие к делу ника­кого отношения". Например, мой сосед решил присвоить мою корову. Рассматривая такое дело, судьи "никогда не выразят желания узнать, какое право имеет мой противник на мою корову и какие доказательства этого права он может представить; но проявят вели­чайший интерес к тому, рыжая ли упомянутая корова или черная; длинные у нее рога или короткие; круглое ли то поле, на котором она паслась, или четырехугольное; дома ли ее доят или на пастбище; каким болезням она подвержена и т. п.; после этого они начнут

1 Прецедентное право Англии включает как само общее право в буквальном смысле (common law), так и право справедливости (law of equity), сформировавшееся в виде системы прецедентов особого суда лорда-канцлера.

2 Oxford dictionary. Ch. V. P. 292.

J См.: Решетников Ф.М., Апарова Т.В. Предисловие к кн.: Кросс Р. Прецедент в английском праве. М., 1985.

С. 8.

4 Латинская юридическая терминология. М., 1979. С. 224.

5 Cross R. Precedent in English law. Oxford, 1979. P. 76. Сходное определение содержится в русском переводе этой книги (Кросс Р. Прецедент в английском праве // Под общей ред. Ф.М. Решетникова, М., 1985. С. 88).

6 Латинская юридическая терминология. С. 6].

7 См.: Богдановская И.Ю. Закон в английском праве//Отв. ред. Н.С. Крылова. М., 1987. С. 105. * Садиков О.Н. Предисловие к кн.: Ансоп В. Договорное право. М„ 1984. С. Н . 9 Свифт Дж. Путешествия Гулливера,. М,, 1947. С. 519.

22

ПОНЯТИЕ, ИСТОЧНИКИ И СУБЪЕКТЫ ГРАЖДАНСКОГО И ТОРГОВОГО ПРАВА

ЗАРУБЕЖНЫХ СТРАН

справляться с прецедентами, будут откладывать дело с одного срока на другой и через де­сять, двадцать или тридцать лет придут наконец к какому-нибудь решению"1.

Статутное право Англии образуют действующие законы о: продаже (1979 г.), иско­вой давности (1980 г.), передаче имущества и услугах (1982 г.)", арендной плате (1984 г.)\ об авторском праве, промышленных образцах и патентах 1988 г. , компаниях (1985 г.) и многие другие. Англия - член ЕЭС и ЕС. Поэтому се статутное право, как и право Фран­ции, ФРГ и других стран, испытывает прямое или косвенное влияние гражданского, тор­гового и иного законодательства Общего рынка и Европейского Союза. Ежегодно в Вели­кобритании прибавляется 2000 судебных решений, около 80 статутов, 300 новых сборников по действующему праву, а также европейскому праву3. В результате в совре­менной Англии насчитываются сотни тысяч относительно систематизированных преце­дентов, многие тома законов, парламентских актов и делегированного законодательства, т. с. актов правительства, издаваемых на основе предоставленных ему полномочий, а также актов органов ЕС и ЕЭС (регламентов, директив и т. п.). Подобное состояние источников английского права в сочетании с запутанностью и казуистичностью многих из них откры­вает широкий простор судебному усмотрению.

Английское право оказало сильное влияние на правовые системы других стран (прежде всего бывших английских колоний), включая США7. Соединенное Королевство по-прежнему занимает особое место среди етран ''общего права". Здесь не только их ис­торические корни. И в настоящее время, хотя Великобритания и утратила прежние пози­ции в мире, ее влияние в Содружестве продолжает сохраняться. Кроме того, процессы, происходящие в системе источников английского права, характерны и для правовых сис­тем других стран данной семьи .

4. Источники гражданского и торгового права США

США переняли от Англии "общее право". Однако право США, в отличие от Анг­лии, имеет две важные особенности. Во-первых, в США существуют две системы граж­данского и торгового права: штатная и федеральная. Большинство вопросов частного пра­ва регламентируется прецедентным и статутным правом отдельных штатов. Свои граж­данские кодексы, воспроизводящие нормы, выработанные судебной практикой, имеют лишь штаты Северная и Южная Дакота, Джорджия, Монтана и Калифорния. К исключи­тельной компетенции федерации относятся вопросы патентного9, авторского, антитре­стовского законодательства, несостоятельности, междуштатной торговли и торговли с иностранцами. Во-вторых, американским судам предоставлено право не только толковать законы и постановления, но и признавать их противоречащими федеральной или штатным конституциям.

1 Свифт Дж. Указ, соч. С. 520-521.

2 Ансон В. Договорное право. М., 1984. С. 11.

3 Богдановская И.Ю. Указ. соч. С. 141.

1 См.: Dworkin G. and Taylor R.D. Blackstone's Guid to the Copyright, Designs and Patents Act 1988. London. 1990 P. 211-445.

Л См.: Гражданское, торговое и семейное право капиталистических стран. Сб. нормативных актов: законода­тельство о компаниях, монополиях и конкуренции. С. 101.

6 См.: Hancock P., Handle D. Lawyers and the new technology //New Law J. 1985. Vol. 135. №6208. P. 618. 1 См.: Hay P. Einfuhrung in das amerikanische Rccht. Darmstadt, 1975, R Богдановская И. Ю. Указ. соч. С, 3-4. 9 См.: Патентное законодательство зарубежных стран. М., 1987- Т. 2. С. 314.

23

ПОНЯТИЕ, ИСТОЧНИКИ И СУБЪЕКТЫ ГРАЖДАНСКОГО И ТОРГОВОГО ПРАВА

ЗАРУБЕЖНЫХ СТРАН

Вместе с тем в США, стране с высокоразвитым внутренним торговым оборотом, в еще большей мере, чем в Англии, ощущаются недостатки "общего права"1. Потребности общественного развития приводят в США к унификации и кодификации штатного и к усилению роли статутного федерального законодательства. Созданная еще в 1892 г. На­циональная конференция уполномоченных по унификации права штатов подготови­ла проекты единообразных законов, в частности о: ценных бумагах (1896 г.), складских свидетельствах (1906 г.), продаже (1906 г.), коносаментах (1909 г.), условной продаже (1918 г.). Начиная с 1954 г. практически всеми штатами страны приняты различные вари­анты нескольких редакций подготовленного Национальной конференцией совместно с Американским институтом права Единообразного торгового кодекса (Uniform Commercial Code)2.

ЕТК состоит из десяти разделов: общие положения, продажа, торговые бумаги, банковские и инкассовые операции и т. п. Однако, несмотря на кажущуюся полноту, ко­декс построен так, что применение многих его положений требует судебного толкования. Вообще ЕТК это не всеобъемлющая кодификация торгового права, поскольку не урегу­лированные им отношения по-разному регламентируются законами и прецедентами раз­личных штатов3. Что касается определения многих содержащихся в ЕТК понятий типа "коммерческой разумности", "добросовестности1', то оно применительно к конкретным ситуациям также оставлено на усмотрение суда, власть которого при оперировании дан­ными понятиями оказывается зачастую решающей .

Из актов федерального статутного права США широко известны антитрестовские законы Шсрмана (1890 г.), Клейтона (1914 г."), закон о Федеральной торговой комиссии (1914 г.)5, закон о патентах (1952 г.)6, закон об авторском праве (1976 г,)7. Что касается статутного штатного права, то помимо принятых законодательными собраниями каждого из штатов соответствующих редакций ЕТК наиболее важное значение имеет штатное за­конодательство о предпринимательских корпорациях, например закон о предпринима­тельских корпорациях штата Нью-Йорк (введенный в действие 1 сентября 1963 г.) и .Общий закон о корпорациях штата Делавэр .

В послевоенные годы право США само оказывает возрастающее влияние на разви­тие гражданского и торгового права других стран, в частности Японии. В некоторых стра­нах восприняты принципы американского антитрестовского права, именуемого иногда (как, например, в ФРГ) конкурентным правом .

1 В целях преодоления пестроты, разрозненности правовых положений различных штатов принимаются различные меры, в частности издание по отдельным отраслям права сводов судебных прецедентов (Restate­ment of the Law). Однако эти меры не решают всех проблем.

2 См: Единообразный торговый кодекс США, М., 1969; Гражданское, торговое и семейное право капитали­стических стран. Сб. нормативных актов: гражданские и торговые кодексы. С. 282-333.

3 См.: Ульянищев В. История и цели создания Единообразного торгового кодекса США // Гражданское, тор­говое и семейное право капиталистических стран. Сб. нормативных актов: граясдапские и торговые кодек­сы. С. 279,

4 См.: Яичков К. Вступ. ст. к тексту ЕТК в кн.: Единообразный торговый кодекс США. М, 1969. С. 12,

5 См.: Гражданское, торговое и семейное право капиталистических стран. Сб. нормативных актов: законода­тельство о компаниях, монополиях и конкуренции. С. 197-205.

6 См,: Патентное законодательство зарубежных стран. Т. 2. С. 314.

7 Вступил в силу 1 января 1978 г. (См.: Гражданское, торговое и семейное право капиталистических стран. Сб. нормативных актов: авторское право. М, 1988. С. 24-52.

* См.: Гражданское, торговое и семейное право капиталистических стран. Сб. нормативных акгов: законода­тельство о компаниях, монополиях и конкуренции. С. 154-178. 4 Там же. С. 181-194. 10 Baumbach / Hefermehl. Wettbewerbsrechl. Mtinchen, 1990.

24

ПОНЯТИЕ, ИСТОЧНИКИ И СУБЪЕКТЫ ГРАЖДАНСКОГО И ТОРГОВОГО ПРАВА

ЗАРУБЕЖНЫХ СТРАН

5. Источники гражданского и торгового права Японии

Гражданское и торговое право Японии сформировалось под влиянием националь­ных обычаев, китайского, "континентального" (французского и германского) и англо­американского права. По мнению некоторых авторов, "несмотря на модернизацию япон­ского права во второй половине XIX столетия по образцу стран континентальной Европы (прежде всего Франции и Германии) и влияние англо-американских идей после 1945 г. японская правовая действительность по-прежнему несравнима с европейской и американ­ской; при применении законов играют свою роль чуждые нам особенности восточно-азиатского мышления"1. Думается, здесь есть преувеличение. Во всяком случае граждан­ское право Японии в своих основных чертах имеет много общего с гражданским пра­вом других государств. Это, естественно, вытекает из общих закономерностей соотноше­ния правовой формы и содержания регулируемых отношений. Различия касаются отдель­ных технико-юридических подробностей и относятся к тому, что можно назвать формой формы.

Действующий Японский гражданский кодекс 1898 г. (ЯГК) был создан и усовер­шенствован под влиянием ГГУ, он построен по пандектной системе и наряду с общими положениями содержит нормы о субъектах гражданского права - физических и юридиче­ских лицах, вещном праве, обязательственном, семейном и наследственном праве. Источ­ником торгового права Японии служит Торговый кодекс 1899 г., построенный по образцу Германского торгового уложения. ЯТК регламентирует, в частности, многие положения, связанные с ценными бумагами, правовым статусом юридических лиц (прежде всего тор­говых товариществ). Отдельными законами регулируются вопросы патентного и автор-ск'ого права2. Германское право (ныне право ФРГ) продолжает оказывать влияние на японское частное право, что нетрудно проследить на примере патентного законодательст­ва и в целом законодательства об охране промышленных прав1. Влияние англо-амери­канского права проявилось в Законе о доверительной собственности (1923 г.), акционер­ном законодательстве (1951 г.) и антитрестовском законе (1947-1953 гг.).

6. Тенденции развития источников (форм) гражданского и

торгового права

Наблюдаются "встречные" процессы развития форм права в различных правовых семьях. В странах романо-германского права усиливается роль судебной практики,

в странах англо-американского права - статутного права. Например, ст. 1 ГК Швейцарии (1907 г.) прямо предоставляет судьям право восполнять пробелы в законе . Усилению роли судебных решений в Германии способствовало обилие в ГГУ каучуковых понятий "доброй совести", "добрых нравов" и т. п. (§ 137, 242 и др.), а также многочисленных пробелов.

"""—————-~~~- с

В современной ФРГ особенно велико значение решений Верховного суда .Касса­ционный суд Франции посредством толкования ст. 1384 ФГК установил новый принцип

1 Rohl W. Einffihrung in das japanische Recht. Darmstadt, 1976. S. 7.

" Патентный закон Японии № 121 от 13 апреля 1959 г. с последними изменениями, внесенными законом №

30 от 1978 г., опубликован в кн.: Патентное законодательство зарубежных стран. Т. 2. С. 425-519.

3 Esaki Kouschi. Andenmgen des japanischen Patent,- Muster,- and Warcnzeichenrecht // GRUR Int. 1976. № 3. S.

100.

" См.: Tuor P., Schnyder B. Das Schweizerische Zivilgesetzbuch. Zurich, 1975. S. 29 ft.

' Laren/ K. Lehrbuch des Schuldrechts. ErsterBand. Allgemeiner Teil. Mlmchen, 1976. S.

">5
4 Загс. 98 "J

ПОНЯТИЕ, ИСТОЧНИКИ И СУБЪЕКТЫ ГРАЖДАНСКОГО И ТОРГОВОГО ПРАВА

ЗАРУБЕЖНЫХ СТРАН

гражданско-правовой ответственности1. "Неудивительно, следовательно, современное ут­верждение о том, что право, содержащееся в кодексе, это то, каким его сделали судьи. В том же духе можно сказать, что право, созданное судами, стало тем, что от него оставили статуты"'.

Примером усиления роли статутного права в странах общего права может слу­жить Англия, другие страны Содружества и США. Не случайно в этих странах в конце 70-х годов стали появляться такие работы, как "Общее право в эпоху закона", "Имея дело с законом" (США), "Статутное право" (Великобритания) или "Законодательство и обще­ство в Австралии" (Австралия)"1. В этой связи американские юристы прямо говорят о про­блеме "статутификации" общего права.

В Англии увеличение роли закона побуждает юристов вести поиски новых форм самих законов, их публикации, систематизации и даже кодификации, выработки "англий­ской модели кодексов" . В частности, планируется объединить принятые в 70-е годы за­конодательные акты о семье в единый кодекс. При этом следует учитывать, что кодифи­кации в странах общего права заметно отличаются от классических кодексов стран рома-но-германского права: они направлены в основном на консолидацию имеющегося право­вого материала, а не на его реформу; имеют "открытый1' характер, т. е. не претендуют на полноту регламентации и допускают свободное толкование судами их положений .

Важной тенденцией развития содержания источников зарубежного частного права является так называемая коммерсиализация гражданского права, т. с. усиливающееся влияние торгового права на гражданское. Проявлением данной тенденции служит в пер­вую очередь само расширение сферы действия торгового права: любые материальные и духовные блага в современных западных странах могут стать предметом купли-продаж и. И не случайно некоторые страны (например, Италия и Швейцария) отказались от торго­вых кодексов, перейдя на единые гражданские кодексы, регулирующие имущественные отношения и в хозяйственной области.

Тенденция к коммерсиализации проявляется также в США, где (при отсутствии федерального ГК и ГК в большинстве штатов) применяются нормы Единообразного тор­гового кодекса во всех штатах (кроме Луизианы). Логическим завершением идеи коммер­сиализации являются многочисленные предложения об объединении гражданскою и торгового права в единое частное право.

Современное гражданское и торговое право имеет ярко выраженную тенденцию к интернационализации, являющейся следствием усиливающегося выхода за националь­ные границы процесса концентрации самого производства и капитала. Как отмечалось/ массив национального законодательства многих стран нередко растет за счет актов, при­нимаемых на основе международных соглашений. Многие из этих соглашений (в том чис­ле в области купли-продажи, транспорта, авторского, патентного и другого права) пресле­дуют цель унификации частного права, приспособления его к нуждам западной экономи­ческой интеграции1.

1 См.: eoi дановская И.Ю. Закон в английском праве. М., 1987. С. 103.

2 Sauveplanne J.G, Codified and judge made law. The role of courts and legislators in civil and common law sys­tems. Amsterdam, 1982. P. 95.

1 Calabrcsi G. Common law for the age of statutes. Cambridge (Mass.), 1981; Hurst J. Dealing with statutes. N.Y., 1982; Bennion F. -Statute law. L, 1980; Legislation and society in Australia // Ed. R.Tomasic. Sydney, 1980. 1 См.: Богдановская И.Ю. Указ. соч. С. 5.

* См.: Wciss M. Die Thcorie der richterlichen Entscheidungstatigkcit in den Vereinigten Staaten von Amerika. Frankfurt am Main, 1975. S. 135 IT. " См.: Mertens H.J.,Rehbinder E. Internationales Kaufrecht. Kommentar. Frankfurt am Main. 1975. S. 36.

26

ПОНЯТИЕ, ИСТОЧНИКИ И СУБЪЕКТЫ ГРАЖДАНСКОГО И ТОРГОВОГО ПРАВА

ЗАРУБЕЖНЫХ СТРАН

Помимо международных соглашений в конкретных областях частного права, яв­ляющихся одной из наиболее эффективных форм интернационализации и унификации права, эти процессы протекают и в рамках отдельных регионов (Скандинавские страны, ЕС, страны Андского пакта1 и т. п.)- Например, по Римскому договору такие нормативные акты органов ЕЭС, как регламенты, являются обязательными для исполнения внутри каж­дой страны - члена Общего рынка и без какого-либо специального акта их инкорпорации в национальное законодательство.

Оценивая в целом рассмотренные тенденции, можно сказать, что они в основном касаются развития формы частного права, его источников и особенностей их применения. Однако и этот общий обзор позволяет сделать вывод, что многие тенденции развития гра­жданского и торгового права - это "цивилистичсски окрашенные1' общие тенденции раз­вития зарубежного права в целом. Так, усиление государственного вмешательства в част­ноправовую сферу выражается в выступлении государства в роли собственника национа­лизированного имущества, патентообладателя или субъекта имущественной ответствен­ности за вред. Государство все чаще играет роль стороны в сделках (в условиях НТР пре­жде всего в контрактах на проведение исследовавши и разработок в военной, ядерной и космической областях).

§ 3. Субъекты гражданского и торгового права зарубежных стран

Субъектами гражданского и торгового права являются граждане, юридические ли­ца и публичные субъекты: государство (государственные образования) и муниципальные образования. Хотя государство и муниципальные образования нередко выступают в иму­щественном обороте как полноправные участники, наиболее распространенными его субъектами служат граждане (физические лица) и юридические лица.

1. Граждане (физические лица) как субъекты гражданского и торгового права

Основными элементами юридического статуса граждан как субъектов гражданско­
го права являются правоспособность, дееспособность и место жительства. Эти элементы
присутствуют в частном праве всех стран. Исключение составляют лишь США, где в за­
конодательстве употребляется единое понятие "правоспособность". Однако и в этой стра­
не вследствие использования в судебной практике и доктрине категорий пассивной и ак­
тивной правоспособности фактически дейетвует-*щститут как правоспособности в бук­
вальном смысле слова, так и дееспособности. ^—-~ ~n

В наиболее общей форме правоспособность - это способность лица иметь граж­
данские права и обязанности. Законодательство различных с.тран определяет моменты
возникновения и прекращения правоспособности, как правило.! увязывая их с рождением
и смертью человека. Например, в силу § 1 ГГУ правоспособность человека возникает с
окончанием рождения. В соответствии со ст. 29 ГК Испании гражданская правоспособ­
ность физического лица возникает с момента рождения. Зачатый ребенок в целях охраны
его прав рассматривается как рожденный, если он "имеет человеческое тело и проживет
24 часа с момента отделения от материнского организма". Ч. _>

Как и во многих других странах, в Японии правоспособность физического лица возникает с момента рождения (ст. 13 ЯГК). Рождение с точки зрения частного права оз­начает полное отделение плода от матери, лишь с этого момента новорожденный стано-

См.; Богомолов П, Общий рынок в Андах? // Правда. 1990. 2 июня.

27

ПОНЯТИЕ, ИСТОЧНИКИ И СУБЪЕКТЫ ГРАЖДАНСКОГО И ТОРГОВОГО ПРАВА

ЗАРУБЕЖНЫХ СТРАН

вится правоспособным. Даже если вскоре ребенок умрет, это не изменит факта рождения в правовом отношении, однако если ребенок будет мертворожденным, факт рождения от­сутствует (п. 2 ст. 886 ЯГК).

Хотя по японскому праву плод не обладает правоспособностью и будущая мать не может осуществлять представительство (например, возбуждать иск в пользу плода о при­знании его прав ст. 787 ЯГК), гражданский кодекс в особых случаях, главным образом в целях защиты интересов будущего ребенка, наделяет его некоторой правоспособностью, что немаловажно в связи с наследованием (ст. 886, а также ст. 721 и 765 ЯГК). Но и тут судебная теория и практика считают, что плод приобретает правоспособность лишь ус­ловно, приравнивая его к родившемуся ребенку (решение Верховного суда Японии от 6 октября 1931 г.)1.

В США, в частности, при предъявлении иска об осуществлении в принудительном порядке договорного обязательства (если в необходимой документации не упомянута пра­воспособность сторон) суд исходит из презумпции наличия таковой у всех сторон. Если одна из сторон неправоспособна и лишена способности заключать договоры, то это об­стоятельство должно быть оговорено в так называемых состязательных бумагах".

Определенные проблемы с возникновением правоспособности, а также проблемы семейно- и наследственно-правового характера порождают достижения современной ме­дицины, позволяющие "производить" детей с помощью искусственной инссмснации, сур­рогатного материнства и консервации материнской яйцеклетки. Отношение к этим фор­мам деторождения неоднозначное. Например, итальянские врачи приняли даже Кодекс чести, направленный против суррогатного материнства. Тем не менее число случаев, ког­да негритянка рожает белого ребенка, матерью становится 63-х летняя женщина и девочка рождается через несколько лет после смерти своей матери (благодаря законсервированной яйцеклетке), постоянно растет".

В связи с отмеченными случаями возникают медицинские, этические, психологи­ческие и т. п. проблемы. Для юристов (в плане определения правоспособности граждани­на) важно лишь установить дату его рождения, зарегистрированную в соответствующей актовой книге.

По общему правилу гражданская правоспособность прекращается со смертью лица (ст. 32 ГК Испании). В отличие от рождения, факт смерти установить подчас бывает не­просто, поэтому в законодательстве предусматриваются различные ситуации. В частно­сти, определенные проблемы для установления точного момента смерти создают все чаще применяемые операции по пересадке человеческих органов. Обычно в таких случаях факт смерти подтверждается диагнозом врача или свидетельством о вскрытии трупа (ст. 86 японского Закона о посемейной записи).

Если смерть наступит в результате несчастного случая и местонахождение трупа
неизвестно, однако сам факт смерти не вызывает сомнений, запись о смерти в книгу посе­
мейной записи вносится на основании свидетельства соответствующих органов (ст. 89, 91,
15 Закона о посемейной записи) и это называется объявленной смертью4. В некоторых
странах прекращение правоспособности связывается также с признанием гражданина в
установленном порядке безвестно отсутствующим. /

В отличие от общей правоспособности некоторые виды специальной правоспо­
собности возникают при иных условиях: в частности, брачная правоспособность насту-
__________________ i

1 См.: Вагацума С., Ариидзуми Т. Гражданское право Японии. Кн. 1. М., 1983. С. 43-44.

2 См.: Ласк Г. Гражданское право США (право торгового оборота). М., 196]. С. 142-143-,.

-1 См.: Mutlwschaft urn jeden Preis? Ein neuer Ehrenkodex fur Artzte. // Neue Kronenzeitung.'S April 1995.

4 См.: Вагацума С., Ариидзуми Т. Указ. соч. С. 44-45. i

28

ПОНЯТИЕ, ИСТОЧНИКИ И СУБЪЕКТЫ ГРАЖДАНСКОГО И ТОРГОВОГО ПРАВА

ЗАРУБЕЖНЫХ СТРАН

пает по достижении лицом определенного возраста, который в различных странах варьи­руется от 15 лет (для женщин во Франции) до 19 лет (для мужчин в некоторых провин­циях Канады). В отдельных случаях законодательство предусматривает возможность ог­раничения правоспособности, например за противоправные действия

Под дееспособностью понимается способность самостоятельно и в полной мере совершать сделки'. Это определение японских авторов несколько узко и не совпадает с формулами законодательства и доктринальной трактовкой других стран. Дееспособность есть способность лица своими действиями приобретать любые гражданские и торговые права и обязанности. Вместе с тем законодательство и литература отдельных стран со­держит и иные определения дееспособности. Например, в ряде стран различают сдслко-способность (заключение договоров и совершение иных сделок) и деликтоспособность (т. е. способность возмещать причиненный вред)

Существует четыре состояния дееспособности: полная, частичная, ограниченная и "нулевая". Лица, обладающие полной дееспособностью, вправе совершать все преду­смотренные законом действия, самостоятельно осуществлять все свои права и нести все свои обязанности. Частично дееспособные реализуют самостоятельно лишь некоторые из своих прав и обязанностей. По существу частично дееспособными являются также лица, чья дееспособность уменьшается (ограничивается) по основаниям, предусмотренным за­коном. Лица, не обладающие ни одним из названных состояний дееспособности, полно­стью недееспособны, т.е. обладают "нулевой дееспособностью".

Полной дееспособностью обладают лица, достигшие возраста совершеннолетия. Этот возраст колеблется от 18 (Франция, Англия и др.) - 20 лет (Япония и др.) до 21 года (ФРГ, Италия, некоторые штаты США и др.). В ряде стран важную роль играет институт эмансипации или освобождения из-под родительской власти. По общему правилу такое освобождение происходит по достижении совершеннолетия. Однако эмансипация воз­можна и в более раннем возрасте в результате вступления в брак, а также с разрешения лиц, осуществляющих родительскую власть, или суда. К примеру, в соответствии со ст. 476 ФГК (в ред. Закона № 74-631 от 5 июля 1974 г.) несовершеннолетний в силу закона освобождается из-под родительской власти в результате брака. Согласно ст. 477 ФГК (в той же редакции) несовершеннолетний, даже не состоящий в браке, может быть освобож­ден из-под родительской власти, если он достиг полных 16 лет. Освобождение произво­дится судьей по опеке по заявлению отца и матери или одного из них. Несовершеннолет­ний, оставшийся без отца и матери, может быть эмансипирован в том же порядке по заяв­лению семейного совета (ст. 478 ФГ'К). Сходные правила об эмансипации содержат ГК Испании и некоторых других стран. Правда, в них есть и особенности. Скажем, ГК Испа­нии предусматривает возможность эмансипации по заявлению и самого несовершенно­летнего, в частности, если лицо, осуществляющее родительскую власть, вступает в новый брак с лицом, не являющимся родителем данного несовершеннолетнего (ст. 320 ГКИ).

По общему правилу, несовершеннолетний, освобожденный от родительской вла­сти, является способным, подобно совершеннолетнему, ко всем действиям гражданской жизни (ч. 1. ст. 481 ФГК). В соответствии со ст. 323 ГКИ в результате эмансипации несо­вершеннолетний приравнивается в статусе к совершеннолетнему, который, как гласит ст. 320 ГКИ, обладает дееспособностью в полном объеме. Однако существуют исключения из этих правил. При вступлении в брак или оформлении усыновления эмансипированный

1 Так, по ст. 14 Торгово^р кодекса Испании члены магистратуры, судьи, торговые посредники и другие лица не вправе вес™ торговую деятельность в пределах территорий, где они осуществляют свои должностные функции. См.: Вагацума С., Ариидзуми Т. Укач. соч. С. 47.

29

ПОНЯТИЕ, ИСТОЧНИКИ И СУБЪЕКТЫ ГРАЖДАНСКОГО И ТОРГОВОГО ПРАВА

ЗАРУБЕЖНЫХ СТРАН

несовершеннолетний обязан соблюдать правила, установленные для лиц, не освобож­денных из-под родительской влаети (ч. 2. ст. 481 ФГК). Он не может быть коммерсантом (ст. 487 ФГК). До достижения совершеннолетия эмансипированное лицо не вправе брать деньги в долг, обременять или отчуждать свое недвижимое имущество, торговые заведе­ния, объекты особой ценности без разрешения своих родителей, а при отсутствии послед­них без разрешения своего попечителя (ч. 1. ст. 323 ГКИ).

Частичной дееспособностью, как правило, обладают лица определенного возраста вплоть до их совершеннолетия. Следует отметить, что в некоторых странах частично дее­способные, как и ограниченно дееспособные лица, вообще именуются недееспособными либо лишенными дееспособности. Так, Японский гражданский кодекс считает недееспо­собными: несовершеннолетних, лиц, признанных недееспособными, и ограниченно дее­способных. В США к числу лиц, "лишенных дееспособности", относят: несовершенно­летних, душевнобольных, лиц, находящихся в состоянии опьянения, замужних женщин, иностранцев и корпорации . Однако большинство из названных субъектов, исключая ду­шевнобольных и малолетних до 7 лет, фактически обладают частичной дееспособностью. Более того, положения закона о недееспособности несовершеннолетних приходят в про­тиворечие с условиями реальной жизни.

Так, несовершеннолетние из неимущих семей вынуждены зарабатывать себе на жизнь. Поэтому положения, скажем, ЯГК о недееспособных практически неприменимы к этому кругу отношений и выполняют только пассивную функцию - аннулируют действия лиц, подпадающих под эту категорию". Следовательно, применительно к большинству стран целесообразно помимо полностью дееспособных либо недееспособных лиц выде­лять большую категорию частично дееспособных, в том числе лиц, дееспособность кото­рых частично ограничена судом по основаниям, предусмотренным законом.

В соответствии с § 6 ГГУ дееспособности может быть лишен тот, кто: вследствие душевной болезни или слабоумия не может заботиться о своих делах; своей расточитель­ностью ставит себя или свою семью в тяжелое материальное положение; вследствие алко­голизма или наркомании не может сам заботиться о своих делах или ставит себя либо свою семью в тяжелое материальное положение или угрожает безопасности других. Сходные основания ограничения (лишения) дееспособности предусматривает законода­тельство многих других стран. Так, в силу ч. 2 ст. 488 ФГК совершеннолетний, который вследствие расстройства психического состояния не может самостоятельно заботиться о своих интересах, защищается законом либо в отношении отдельного действия, либо по­стоянным образом. В целях защиты собственных интересов или интересов семьи в дее­способности может быть ограничен также совершеннолетний, который в результате сво­его расточительства, неумеренности или праздности рискует впасть в нищету либо ставит под угрозу исполнение своих семейных обязанностей (ч. 3 ст. 488 ФГК),

В качестве оснований ограничения дееспособности предусматриваются не толь­ко душевная болезнь, слабоумие и различные расстройства умственных способностей, в том числе вызванные обычной болезнью, увечьем либо преклонным возрастом, но и от­дельные физические недостатки, такие, к примеру, как глухота, слепота или хромота. Эти основания наряду со слабоумием и расточительством предусматривает ст. 11 ЯГК. В ст. 32 ГКИ говорится о глухонемоте.

Законодательство большинства западных стран прямо не говорит о полной недее­способности отдельных категорий граждан. Тем не менее такие категории существуют.

1 См.: Ласк Г. Указ. соч. С, 143.

3 См.: Вагацума С., Ариидзуми Т. Указ. соч. С. 49-

30

ПОНЯТИЕ, ИСТОЧНИКИ И СУБЪЕКТЫ ГРАЖДАНСКОГО И ТОРГОВОГО ПРАВА

ЗАРУБЕЖНЫХ СТРАН

Это слабоумные и душевнобольные, которые при наличии необходимого медицинского заключения могут быть признаны судом полностью недееспособными. Вместе с тем при выздоровлении душевнобольных, как и при отпадении оснований для ограничения дее­способности других лиц, они в судебном порядке вновь могут быть признаны полностью дееспособными.

Отсутствующую или недостающую дееспособность граждан в большинстве стран восполняют их законные представители: родители (усыновители), опекуны и попечители. Как правило, опека устанавливается над полностью недееспособными лицами. Однако бывают и исключения. Например, во Франции опекуны осуществляют защиту интересов совершеннолетних лиц, нуждающихся в тгом из-за ослабления их умственных способно­стей в результате болезни, увечья или возраста. Опека устанавливается судом (при усло­вии подтверждения расстройства умственных или физических способностей медицинским путем), несмотря на то, что совершеннолетний "продолжает осуществлять свои права" (ч.

1 ст. 491 ФГК). Более того, при установлении опеки или в последующем решении судья может по заключению лечащего врача перечислить определенные сделки, которые подо­печный вправе совершать самостоятельно либо с согласия опекуна (ст. 501 ФГК).

Ограниченно дееспособным обычно назначают попечителей (ст. 11 ЯГК). Однако институт попечительства в разных странах имеет неодинаковый правовой режим. В част­ности, по японскому праву попечитель лишь дает согласие на совершение ограниченно дееспособными предусматриваемых законом юридических действий. Он не может пред­ставлять данных лиц и поэтому не является их законным представителем. В силу этого наукой гражданского права и практикой (например, решением Верховного суда Японии от

2 июня 1922 г.) признано, что действия ограниченно дееспособных, совершенные без со­гласия попечителя, не могут быть аннулированы попечителем (ст. 120 ЯГК). Получается своеобразный заколдованный круг: ограниченно дееспособные не могут самостоятельно выразить согласие на аннулирование своих действий, совершенных по собственному ус­мотрению, а попечитель не имеет на это необходимых полномочий. Поэтому в японской литературе высказывается пожелание о предоставлении попечителям прав на аннулирова­ние действий подопечных .

Важным элементом правового статуса физических лиц является место их житель­ства. Не случайно, к примеру, в ст. 21 ЯГК подчеркивается, что местожительство является "основой жизни" человека. Вместе с тем юридическое понимание местожительства далеко не однозначно. Местожительство нередко определяется не только и не столько по месту постоянного проживания лица, сколько по месту нахождения его основного имущества либо работы. Законодательство и практика многих стран допускает множественность ме­стожительства (ФРГ, Япония, Италия-и др.). Объясняется это тем, что с усложнением ча­стных правоотношений отдельная личность может иметь несколько различных центров своего "основного обзаведения". В частности, в соответствии с § 8 ГГУ "место жительства может быть одновременно в нескольких местах".

Положения гражданского права о физических лицах обычно в равной мере распро­страняются и на граждан-участников торгово-правовых отношений. Особенности их тор-гово-правового статуса регламентируются торговым правом в нормах, посвященных ком­мерсантам. Коммерсантами признаются лица, ведущие торговую деятельность в .виде промысла, т.е. на профессиональных началах. Их правовой статус определяется нормами торговых кодексов и других актов торгового права.

1 См.: Вагацума С., Ариидзуми Т. Указ. соч. С. 57.

31

ПОНЯТИЕ, ИСТОЧНИКИ И СУБЪЕКТЫ ГРАЖДАНСКОГО И ТОРГОВОГО ПРАВА

ЗАРУБЕЖНЫХ СТРАН

Коммерсантами выступают индивидуальные и коллективные предприниматели

(физические лица либо торговые товарищества, являющиеся или не являющиеся юриди­ческими лицами). Коммерсантами являются лица, совершающие торговые сделки в про­цессе осуществления своей обычной профессии (ст. 1 ФТК). Сходные определения содер­жат § I ГТУ, ст. 2-104 ЕТК США и другие акты. Признание правового статуса коммерсан­та является важным юридическим фактом. Все заключаемые коммерсантом сделки прс-зюмируютея связанными с функционированием его предприятия и имеющими коммерче­ский характер, т. е. торговыми сделками со всеми вытекающими.из этого факта юридиче­скими последствиями. Особое значение это имеет в таких странах, как, например, ФРГ, законодательство которой не содержит самого перечня торговых сделок.

Предприятия, с помощью которых коммерсанты осуществляют свою деятель­ность, обычно не рассматриваются как самостоятельные субъекты права. В соответствии с традиционной правовой концепцией, разработанной немецкой правовой доктриной и по­лучившей затем широкое признание в литературе, предприятие выступает как определен­ный имущественный комплекс, включающий материальные и нематериальные элемен­ты и являющийся в качестве такового только объектом права. Этот имущественный ком­плекс принадлежит предпринимателю, индивидуальному или объединенному с другими предпринимателями в торговое товарищество, который и управляет данным имуществом.

Как средство промысловой деятельности предпринимателя и как объект права предприятие, будучи имущественным комплексом, включает материальные элементы, права и обязанности, а также сложившиеся с другими предприятиями и клиентурой фак­тические отношения (производственные здания, сооружения, сырье, готовую продукцию, наличные денежные средства, права промышленной собственности, лицензионные, арендные права, а также денежные требования и долги, включая полученные займы и кре­диты). Подобная трактовка дастся предприятию и в зарубежной литературе.

2. Юридические лица как субъекты гражданского и торгового нрава

Второй массовой категорией субъектов гражданского и торгового права являются юридические лица. Под юридическими лицами традиционно понимаются не только кол­лективные образования, но и так называемые "компании одного лица", "одночленные об­щества" и другие неколлсктивные субъекты права: "One man company" (США), "la societe imipersonclle" (Франция), "Einmanngcsclischaft" (ФРГ) etc. Например, в ФРГ несколько лет назад из 42 000 обществ с ограниченной ответственностью (GmbH) 9300 (около 22%) со­стояло из одного лица.

Компании одного лица, с юридико-технической точки зрения, возникают вследст­вие допускаемой законодательством и практикой возможности образования подобных юридических лиц (учредителями могут быть не только, скажем, 7 или 5, но и 1 человек), а также возможности сохранения существования юридического лица даже в случае выбы­тия из его состава всех членов, кроме одного. Однако подлинные причины роста числа компаний одного лица лежат глубже. Они в том, что наряду с централизацией капитала в современных условиях юридическое лицо все в большей мере осуществляет функцию ог­раничения предпринимательского риска размерами вложенного имущества.

Возрастание интереса многих специалистов к категории юридического лица в ча­стном праве обусловливается перестройкой внешнеэкономической деятельности, расши­рением прав предприятий во внешнеэкономических связях, созданием совместных пред­приятий с участием фирм западных стран. Важно и другое: в категории юридического ли­ца, как в фокусе, концентрируются проблемы, противоречия и тенденции развития не

ПОНЯТИЕ, ИСТОЧНИКИ И СУБЪЕКТЫ ГРАЖДАНСКОГО И ТОРГОВОГО ПРАВА

ЗАРУБЕЖНЫХ СТРАН

только правосубъектности, но и права частной собственности, а также других институтов частного права.

Вместе с тем в последнее время усиление давно начавшихся процессов трансфор­мации, эволюции, "расшатывания изнутри" категории юридического лица, наряду с рос­том числа "компаний одного лица", приводит к постепенной персонификации пред­приятий, превращению их из традиционных объектов прав в субъектов правоотношений. На этой почве возникает даже много теорий об устранении собственников из числа хозяев общества.

Как бы там ни было, с юридико-технической точки зрения основными признаками юридических лиц по-прежнему являются: их организационная упорядоченность и обо­собленность от входящих в их состав других (физических или юридических) лиц; обособ­ленность их имущества; право выступать в обороте от своего имени и самостоятельная имущественная ответственность. Юридические лица образуются различными способа­ми. Вместе с тем существуют "стандартные" способы возникновения юридических лиц, свойственные всем странам или их большинству: разрешительный, распорядительный или нормативно-явочный. В распорядительном порядке возникают преимущественно юриди­ческие лица публичного права. В таком же порядке они и прекращают свою деятельность. Большинство юридических лиц частного права возникает в нормативно-явочном или раз­решительном порядке.

При нормативно-явочном порядке учреждаемые юридические лица должны отве­чать требованиям общего закона, допускающего существование определенного вида юри­дических лиц. Никакого специального разрешения со стороны государства на образование таких юридических лиц не требуется. Они проходят лишь предусмотренную законом ре­гистрацию в государственных органах и после этого получают статус юридического лица. При разрешительном порядке юридическое лицо организуется в силу индивидуального разрешения, даваемого надлежащим государственным органом: главой государства, пар­ламентом, правительством или министерством. Юридические лица частного права пре­кращают свое существование в добровольном или принудительном порядке (по решению административных либо судебных органов) с ликвидацией или без ликвидации дел и имущества (т.е. путем реорганизации - с возникновением правопреемства). Большое вни­мание в праве, доктрине и практике зарубежных стран уделяется проблемам ликвидации юридических лиц1, в том числе банкротства".

Существуют различные классификации юридических лиц. Ото объясняется как национальными особенностями юридических лиц и спецификой отдельных "семей право­вых систем", так и используемыми критериями классификации1. Например, право ФРГ предусматривает частные и публичные учреждения, союзы, акционерные общества и об­щества с ограниченной ответственностью; право Франции союзы и акционерные (ано­нимные) общества; право Англии - юридические лица, инкорпорированные на основе ак­та парламента (либо королевской хартии), компании с ограниченной или неограниченной ответственностью; право США - корпорации, имеющие или не имеющие целью извлече­ние прибыли, а также различного рода правительственные корпорации. Однако в практи­ческих целях более приемлемы и удобны "сквозные" классификации, дающие обобщен­ное представление о системе юридических лиц.

1 См.: Van Gysel Alain Charles. Les Masses de Liguidation en Droit Privc. Bruxelles. 1994.

1   2   3   4   5   6   7   8   9   ...   17


Учебный материал
© nashaucheba.ru
При копировании укажите ссылку.
обратиться к администрации