Зенин И.А. Гражданское и торговое право зарубежных стран - файл n1.rtf

приобрести
Зенин И.А. Гражданское и торговое право зарубежных стран
скачать (2792.3 kb.)
Доступные файлы (1):
n1.rtf2793kb.26.08.2012 15:13скачать

n1.rtf

1   ...   9   10   11   12   13   14   15   16   17
h Маркс К., Энгельс Ф. Соч. Т. 23. С. 386.

7 Von Fiiner A. GemeinniUzige Forschung und Patcnlrecht // Mitteilungen der deutschen Patentanwaltc. 1976. №1,

S.6.

s Kaufer E. Op. cit. S.2I8.

9 Fox II. Monopolies and Patents. Toronto, 1947. P. 197, 198.

10 Zipse E. Erfmdungs- und Patentwesen aufden Gebieten moderner Technologien. Weinbeim / Bergstr., 1971. S. 131.

118

ИНТЕЛЛЕКТУАЛЬНАЯ СОБСТВЕННОСТЬ (ИСКЛЮЧИТЕЛЬНЫЕ ПРАВА) И НОУ-ХАУ В ЗАРУБЕЖНЫХ СТРАНАХ

Кроме изобретений в некоторых странах охраняются так называемые "малые изо­бретения" полезные модели (ФРГ, Италия, Испания, Япония и др.)1- Полезной моделью признается техническое решение, относящееся к устройству (конструкции) и удовле­творяющее установленным в данной стране критериям охраноспособности, более низким по сравнению с изобретениями. Например, в Италии, ФРГ и Японии понижены требова­ния а отношении уровня новизны (не требуется, чтобы решение было результатом "изо­бретательской деятельности").

Кстати, в названных странах допускается преобразование заявки на выдачу патента на изобретение в заявку на полезную модель. Патент или свидетельство на полезную мо­дель выдается по явочной или проверочной системе и предоставляет его владельцу ис­ключительное право, аналогичное праву из патента на изобретение. Срок действия охран­ного документа на полезную модель ниже, чем на изобретение, и составляет: в Италии - 4 года, в ФРГ - до 6 лет и в Японии - 10 лет со дня публикации заявки, но не свыше 15 лет со дня ее подачи ".

Важным объектом промышленной собственности является промышленный об­разец. Качество изделия обычно характеризуется соответствием его показателей новей­шим достижениям мировой науки и техники, надежностью, долговечностью и экономич­ностью. Однако только этих свойств недостаточно для обеспечения высоких потребитель­ских свойств товаров и их конкурентоспособности. Необходимо, чтобы изделия удовле­творяли запросы потребителей с точки зрения красоты и выразительности их формы, цве­та, изящества отделки, эргономики (т. е. простоты и удобства пользования), а также упа­ковки и требований моды. Эта задача решается с помощью развития художественного конструирования (дизайна) и охраны технико-эстетических достоинств изделий в каче­стве промышленных образцов.

В качестве промышленного образца может охраняться особая форма изделия (объ­емный образец) либо рисунок на поверхности изделия (плоский образец). В некоторых странах, например в Англии, промышленным образцом признается даже цвет изделия. Введение охраны промышленных образцов явилось прямым следствием конкуренции: крупные промышленники были заинтересованы в том, чтобы форма, внешний вид выпус­каемых ими новых промышленных изделий не копировались другими фирмами, не ис­пользовались против них в конкурентной борьбе. Они стремились к тому, чтобы ориги­нальное внешнее оформление изделий стало их "собственностью", подобно "собственно­сти" на новые изобретения, используемые в промышленных изделиях .

В большинстве стран существуют специальные законы об охране промышлен­ных образцов (рисунков и моделей): в Великобритании - Закон о зарегистрированных образцах 1949 г. (с изменениями от 1956, 1958, 1961 и 1988 гг.)4, в Канаде - Закон о про­мышленных образцах 1952 г. в редакции 1970 г.5, в Японии - Закон об образцах № 125 от 13 апреля 1959 г. (с последующими изменениями)6. Вместе с тем следует иметь в виду, что наряду с патентно-правовым способом охраны промышленных образцов, регламенти­руемым данными законами, возможна их охрана по авторско-нравовому способу как

1 См.: Гаврилов Э. П., Финкель Н. К. Правовая охрана полезных моделей и промышленных образцов. М.,

1974. С. 3.

3 Патентное право капиталистических и развивающихся стран: Конспект лекций. С. 63.

3 См.: Гаврилов Э. П. Правовая охрана промышленных образцов в капиталистических странах. М.( 1969. С.

3.

4 Правовая охрана промышленных образцов в капиталистических странах. М., 1990. С. 6.

s Закон Канады о промышленных образцах. М., 1987. С. 3.

6 Закон Японии о промышленных образцах. М., 1984. С. 24.

119

ИНТЕЛЛЕКТУАЛЬНАЯ СОБСТВЕННОСТЬ (ИСКЛЮЧИТЕЛЬНЫЕ ПРАВА) И НОУ-ХАУ В ЗАРУБЕЖНЫХ СТРАНАХ

продуктов художественного творчества. Наиболее широко применяется патентно-право­вой способ охраны (Япония, США, Великобритания). В некоторых странах промышлен­ные образцы охраняются целиком нормами авторского права (Бельгия), а в отдельных странах - допускается двойная охрана (Франция, ФРГ). Правовой охране уделяется боль­шое внимание в международных соглашениях, прежде всего в Парижской конвенции по охране промышленной собственности.

Под промышленным образцом понимается художественное (эстетическое) ре­шение внешнего вида промышленного изделия. Изделие, которому придается соответст­вующий внешний вид, является объектом промышленного образца. Поэтому нельзя ото­ждествлять промышленный образец как принцип, идею, нематериальное благо с телесным его воплощением в реальном объекте. Наряду с эстетическими свойствами важными кри­териями промышленного образца являются его новизна (США, Япония и др.), оригиналь­ность внешнего вида изделия (Франция) либо сочетание того и другого (Англия, ФРГ), а I также промышленная применимость.

Приоритет заявки на промышленный образец устанавливается по дате подачи ее в конкретной стране. Парижская конвенция по охране промышленной собственности предоставляет шестимесячный льготный срок для истребования приоритета на основании первой заявки, поданной в любой из стран-участниц. В случае принятия положительного решения промышленный образец регистрируется, а заявитель получает свидетельство или патент, удостоверяющий исключительное право на образец.

Обладатель исключительного нрава может сам использовать промышленный об­разец (изготавливать, применять, продавать, ввозить) и запрещать его использование (без лицензии) третьими лицами. Нарушители права на промышленный образец несут уста­новленную законом ответственность. При этом в странах с патентно-правовой моделью охраны нарушением признается любое (даже случайное) сходство внешнего вида изделий с зарегистрированным промышленным образцом, а в странах с авторско-правовой мо­делью - только прямое копирование.

Все увеличивающееся значение в развитых странах приобретает правовая охрана различных видов обозначений товаров: товарных знаков (знаков обслуживания), фир­менных наименований и так называемых географических указаний (наименований мест происхождения товаров и указаний их происхождения). Например, к 1983 г. было зареги­стрировано товарных знаков: во Франции - 335 728, США - 583 452 и Японии 883 341'. Для сравнения: к тому же году зарегистрировано товарных знаков в нашей стране - 41 313, Венгрии -10 440 и Болгарии 7 6342,

Законы коммерции и охрана прав фирм и отдельных лиц на монопольное владение определенными видами товара давно выработали свои требования к товарам, поступаю­щим на рынок. Одно из них гласит: товар должен быть маркирован определенным знаком или символом. Немаркированные товары обычно ценятся дешевле, а иногда вообще не допускаются к продаже. Подтверждение данному тезису можно найти в ряде статей сбор­ника, посвященного Антуану Брауну, одному из крупнейших бельгийских специалистов в области права товарных знаков3*

1 Ргорп&ё indxistrielle. 1984. N. 9.

См.: Таттаи Л. Проблемы унификации законодательства стран -членов СЭВ в обласги обозначений това­ров: Автореф. дисс... канд. юрид. наук. М., 1988. С. 1.

См.: Jura Vigilantibus Antoine Braun, Ics droits intellectuels, Ic barreau/ Bruxelles, 1994. .

120

ИНТЕЛЛЕКТУАЛЬНАЯ СОБСТВЕННОСТЬ (ИСКЛЮЧИТЕЛЬНЫЕ ПРАВА) И НОУ-ХАУ В ЗАРУБЕЖНЫХ СТРАНАХ

Маркировка товарным знаком преследует две главные цели: гарантировать хоро­шее качество товара и убедить покупателя приобретать именно данный товар1. Вместе с тем любой товарный знак прежде всего предназначен для идентификации изделий. Какую бы форму ни принимали товарные знаки, их общая функция заключается в том, чтобы по­зволить отличить конкретную компанию, услугу или изделие от конкурирующих компа­ний, услуг или изделий. Таким образом, основными функциями товарного знака явля­ются различительная, гарантийная и рекламная.

В наиболее общем виде товарным знаком (знаком обслуживания признается зарегистрированное в соответствии с национальным законодательством обозначение, служащее для отличия товаров (услуг) одного производителя от однородных товаров (ус­луг) другого производителя. Товарный знак должен обладать новизной, и различительной способностью. Товарный знак обладает новизной, если отсутствует идентичное или сход­ное обозначение, используемое в обороте для таких же или подобных изделий. Под раз­личительной способностью понимается свойство знака быть легко распознаваемым в массе других товарных обозначений.

Различают словесные (Kodak, Ford, Chanel etc.), изобразительные, комбиниро­ванные, объемные и иные (световые, музыкальные и т. п.) товарные знаки'. В отличие от товарных знаков, применяемых прежде всего для маркировки изделий, знаки обслу­живания используются преимущественно в сфере оказания разнообразных услуг и дея­тельности торговых, транспортных, страховых, банковских и туристических фирм.

Товарные знаки охраняются в большинстве стран специальными законами: в США - федеральным законом 1946 г. с последующими изменениями3 и законами отдельных штатов; во Франции - Кодексом интеллектуальной собственности 1993 г.; в Англии -- за­коном о товарных знаках 1938 г.4 в ФРГ - законом 1936 г. в редакции 1979 г.; в Японии -законом о товарных знаках № 127 от 13 апреля 1959 г. в редакции закона № 89 1978 г.5

Важное внешнеторговое значение товарных знаков обусловливает большое внима­ние к сравнительно-правовому исследованию данных объектов промышленной собствен­ности в Испании, ФРГ, Италии, Франции, странах Бенилюкса и в ЕЭС6. Одновременно важное значение придается международно-правовой охране товарных знаков и знаков об­служивания. Помимо Парижской конвенции по охране промышленной собственности во­просы правовой охраны и использования товарных знаков регулируются Мадридским со­глашением о международной регистрации знаков от 14 апреля 1891 г.7 и Ниццским со­глашением о международной классификации изделий и услуг для регистрации знаков от 15 июля 1957 г.*

Исключительное право на товарный знак возникает в результате регистрации его в государственном ведомстве или применения в имущественном обороте. В зависимо­сти от порядка возникновения права на товарный знак различают страны действия "прин-

1 См.: Соболева Т. Д., Суперапская А. В. Товарные знаки. М., 1986. С. 3.; Веркман Касиер Дж. Товарные знаки. Создание, психолотя, восприятие. М., 1986. С. 34.

См.: Ты икая Г. И., Мамиофа И. Э., Мотылсва В. Я. Правовая охрана товарных знаков, фирменных наиме­нований, указаний и наименований мест происхождения товаров в капиталистических и развивающихся странах. М., 1985. С. 11.

I Закон США о товарных знаках. М., 1982. С. 3. 4 Закон Великобритании о товарных знаках. М., 1979. С. 11. Закон Японии о товарных знаках. М,, 1982. С. 3.

6 Fernandez-Novoa С. Fundaracntos de Derecho dc Marcas. Madrid, 1984 P. 69; Beier F.-K Markenrechtlichc Ab-handlungen. Munchen, 1986; Braun Antoinc. Precis des Margues de produits et dc service. Loi uniforme Benelux, Droit Beige, Droil international. Deuxieme edition Maison Ferdinand Larcier S. A. Editeurs Bmxcllcs, 1987.

7 Международные соглашения по охране промышленной собственности. С. 74.

II Там же. С. 127.

Т>1

16 Sat 98 "'

ИНТЕЛЛЕКТУАЛЬНАЯ СОБСТВЕННОСТЬ (ИСКЛЮЧИТЕЛЬНЫЕ ПРАВА) И НОУ-ХАУ В ЗАРУБЕЖНЫХ СТРАНАХ

pax и их упаковке наименований мест происхождения или указаний происхождения

подобных товаров и их правовой охране от конкурентов. В широком плане в данную группу объектов промышленной собственности входят и обозначения, свидетельствую­щие о том, из какого материала или каким способом сделан товар: "Pure wool" ("чистая шерсть") или "Hand-worked" ("ручная работа"). Однако основное место в рассматривае­мой группе объектов занимают так называемые "географические указания", т. е. обозна­чения, смысл которых определяется названием какой-либо страны, области, района, чьи природные и (или) человеческие факторы целиком или преимущественно обусловливают особые качества товаров.

Формы фиксации географических указаний могут быть самыми разными: это и надписи вроде "Made in USA" ("сделано в США"), и нанесение символического рисунка или силуэта Эйфелевой башни (что сразу же вызывает ассоциацию с Парижем и Фран­цией как родиной товаров), и прямое указание на товаре, ярлыке, этикетке рода изделия и места его происхождения: "Espadas de Toledo" ("Толедские клинки"), "Dortmunder Bier" ("Дортмундекое пиво"), "Aceros de Solingen" ("золингеновская сталь"), "брюссельские кружева" и т. п.

Постоянное повышение спроса на подобные товары приводит к налаживанию их производства вне мест их первоначального происхождения (однако с сохранением исход­ных географических наименований): "швейцарский сыр", "итальянский салат", "гавайская рубашка", "панама", "коньяк", "шампанское", "чеддер" и т. п. Это, естественно, невыгод­но производителям подлинных, оригинальных товаров, имеющим все основания для про­ставления перечисленных географических указаний.

Конечно, сейчас уже никому не приходит в голову требовать по суду проставления на каждой панамской шляпе указания ее первоначального происхождения из Панамы или указания г. Вены на каждой "венской колбаске", если они изготовлены, скажем, в Англии или Японии. Вместе с тем во многих случаях суды обязывают производителей товаров (особенно таких, на которых нетрудно проставить наименование места или указание их происхождения) маркировать эти товары указанием, не оставляющим у потребителей со­мнений относительно их происхождения. В частности, суды ряда стран по искам заинте­ресованных лиц обязали некоторых иностранных производителей баварского пива, испан­ского хереса и французского шампанского указать названия стран их действительного производства: "Баварское пиво. Изготовлено в Австрии", "Австралийское Шерри" (вместо "херес"), "Испанское шампанское" (вместо "шампанское" )'.

В большинстве стран наименования мест и указания происхождения товаров охра­няются не специальными законами, а положениями гражданских, торговых кодексов, ко­дексов промышленной собственности или актами о пресечении недобросовестной конку­ренции либо отдельными нормами законодательства о товарных знаках. Например, в ФРГ - это ст. 3 Закона о недобросовестной конкуренции 1909 г. и ст. 26, 28 Закона о товарных знаках. Важную роль в регулировании отношений, связанных с географическими указа­ниями, играют Парижская конвенция по охране промышленной собственности, Мадрид-скос соглашение о санкциях за ложные или вводящие в заблуждение указания о происхо-

1 Fernandez Novoa С. La proteccion inlemacional de las denominaciones geograficas de los produclos. Madrid, 1970. P. 34, 35,49.

124

ИНТЕЛЛЕКТУАЛЬНАЯ СОБСТВЕННОСТЬ (ИСКЛЮЧИТЕЛЬНЫЕ ПРАВА) И НОУ-ХАУ В ЗАРУБЕЖНЫХ СТРАНАХ

ждении товаров 1891 г.1 и Лиссабонское соглашение о защите наименований места проис-

•}

хождения изделий и их международной регистрации 1958 г."

В соответствии как с национальным законодательством и прецедентами (в странах общего права), так и международными соглашениями указания происхождения товаров являются более широкими обозначениями, нежели наименования мест их происхождения. Указание происхождения товаров — это название географического места их изготовле­ния либо добычи в общем плане (страна, район, местность, историческая область), при­званное служить ориентиром для оценки их качества, гарантией высокого уровня потре­бительских свойств. Такие указания либо вообще не несут информации об особых качест­вах товаров, определяемых спецификой места их производства, либо сообщают ее в не­значительной мере: "австралийская шерсть1, "датское масло", "бразильский кофе" и т.п.

Напротив, наименование места происхождения товара — это географическое на­звание района или местности, вошедшее в хозяйственный оборот именно в качестве обо­значения производимой там промышленной или сельскохозяйственной продукции особо­го качества, ее изготовления или добычи: "шеффильд" - для стали, "виши" - для мине­ральной воды, "севрский фарфор" - для посуды или керамических изделий. Для призна­ния охраноспособными подобных наименований необходимо, чтобы они: указывали на место, своеобразные природные или этнографические факторы которого обусловли­вают исключительно или преимущественно особые качества изготавливаемых или добы­ваемых в нем товаров; в силу длительности применения прочно вошли в хозяйственный оборот как определители качеств или свойств товаров, когда потребители связывают представление о них именно с местом их происхождения.

В соответствии со ст. 1 Парижской конвенции по охране промышленной собствен­ности к числу указанных факторов относятся, в частности, климат, почва, раститель­ность данной местности, оказывающие существенное влияние на свойства изделий пище­вой промышленности (сыры, окорока, вино, табачные и иные изделия), а также особые приемы (секреты производства) и трудовые навыки, передаваемые из поколения в поко­ление в местах традиционного промысла. Согласно ст. 10 Парижской конвенции, в случае прямого или косвенного использования ложных указаний происхождения товаров приме­няются санкции, предусматриваемые ст. 9 конвенции. Прежде всего, на продукт, незакон­но снабженный фирменным наименованием, налагается арест при ввозе в тс страны Па­рижского союза, в которых наименование имеет право на законную охрану.

Мадридское соглашение о санкциях за ложные или вводящие в заблуждение указа­ния происхождения товаров (на 1 января 1982 г. в нем участвовало 32 страны, в том числе Франция, ФРГ, Испания, Япония и др.) конкретизирует виды санкций и порядок их при­менения, отдавая на усмотрение национальных судов решение вопросов о том, какие ука­зания или наименования должны рассматриваться в данных странах как родовые названия товаров и применяться свободно. Что касается Лиссабонского соглашения 1958 г., то оно объединяет всего 16 стран и регламентирует особенности охраны наименований мест происхождения товаров.

1 Международные соглашения по охране промышленной собственности. С. 111,

2 Там же. С. П7.

125

СЕМЕЙНОЕ И НАСЛЕДСТВЕН! ЮЕ ПРАВО ЗАРУБЕЖНЫХ СТРАН

1.5. Семенное и наследственное право зарубежных стран §1. Источники семейного права

Семейное право является институт-ом частного права, входящим в состав граж­данского права. Поэтому источниками семейного права во многих странах являются гра­жданские кодексы или другие акты гражданского (семейного) законодательства, а также судебная практика по семейно-имущественным, т.е. гражданским в своей основе делам. Конечно, имеются определенные различия в конкретных странах. Например, существуют страны с единым семейным правом (ФРГ, Испания, Япония и др.), во всех частях, кото­рых применяются одинаковые семейно-правовые положения'.

Вместе с тем в отдельных странах параллельно действует несколько систем семей­ного права, преимущественно в странах с федеральным государственным устройством (Великобритания, Мексика и др.). Наличие нескольких семейно-правовых систем в неко­торых странах обуславливается религиозными причинами (Иран и другие мусульманские страны).

Различия проявляются и в форме выражения семейно-правовых норм в граждан­ских кодексах отдельных стран. Например, если в ГГУ семейное право составляет спе­циальный раздел (кн. 4), то в ФГК семейно-правовые нормы рассредоточены в двух кни­гах: в кн. I (титулы V-IX) - нормы о брачно-семейных отношениях и в кн. III (титул V) -нормы о брачном договоре и о режимах имущественных отношений между супругами. Своеобразием отличается система источников семейного права США, где наряду с семей­ным правом отдельных штатов существует рекомендованный для принятия штатами фе­деральный Единообразный закон 1970 г. о браке и разводе.

В основе современного семейного права по-прежнему лежат определяемые частно­собственническими отношениями нормы поведения в области брака и семьи. Однако эти нор­мы не являются застывшими и неизменными. Начиная с 60-х годов во многих странах проходят реформы семейного законодательства, пик которых приходится на середину 70-х годов.

Изменения были внесены в законодательство о браке, разводе, правах несовершен­нолетних'. При этом процесс некоторой либерализации семейного законодательства не приводит к кардинальному решению ряда социальных проблем брака и семьи. Даже про­грессивные законы подвергаются нападкам со стороны консервативных кругов. Так было, например, с итальянским законом о разводе 1970г. Играя на религиозных чувствах като­ликов, эти круги призывали их выступить за отмену закона» так как введение развода яко­бы было бы катастрофой для итальянского общества, основанного на принципе нерастор­жимости брака3.

§2. Предмет семейного права

Семейное право регулирует брачно-ссмейные отношения и отношения между ро­дителями и детьми. В свою очередь внутри этих крупных разделов важное значение имеют нормы о заключении брака, об отношениях между супругами, о расторжении брака и его последствиях.

1 См. например: Beitzkc G. Familienrecht. Em Studienbuch. 25., Uberarbeitete Auflage. Munchen, 1988.

2 См. например: Bromley P.M. and Lawe N.V. Bromley's Family Law. EighthAed. Butterworths. London. Dublin.

Edinburgh- 1992; Bullerworths Family Law Handbook.. London. Dublin. Edinburgh. 1991.

1 Хазова О.А. Брак и развод в буржуазном семейном праве. Сравнительно-правовой анализ. М.,1988. С. 7.

126

СЕМЕЙНОЕ И НАСЛЕДСТВЕННОЕ ПРАВО ЗАРУБЕЖНЫХ СТРАН

Законодательство не дает определения брака. Обычно гражданские кодексы и иные акты семейного законодательства регламентируют условия вступления в брак. Не дают определений брака и многие авторы, сосредоточивающие свое внимание в большей мере на таких понятиях, как семья, родство, юридическое и биологическое происхождение че­ловека (происхождение по крови") .

Тем не менее по смыслу ссмейно-правовой доктрины брак это либо сделка (дого­вор), либо добровольный пожизненный союз, либо просто партнерство. По мнению С. Ва-гацумы и Т. Ариидзуми, отношение между супругами - это отношения "договорные", а "действия по изменению брачно-семейных отношений" называются "брачно-семсйными сделками"". Как договор квалифицирует "супружеский союз" титул V ФГК в редакции Закона №65-570 от 13 июля 1965 г. Проф. Х.-М. Павловски (ФРГ) вообще рассматривает гражданский брак как некую организацию со всеми присущими ей процедурами создания (заключение брака), функционирования и прекращения (развод)3.

Оценка брака как сделки наиболее отвечает сути его, прежде всего применительно к имущим слоям населения. Брак между их представителями - это действительно сделка, содержание которой в большей мере сводится к регулированию имущественных отноше­ний партнеров, к определению правового режима имущества супругов. Например, брач­ный контракт Жаклин Бувье (вдовы Дж. Кеннеди) и ее второго мужа Аристотеля Онасси-са включал 173 пункта, В нем было оговорено все - вплоть до ежемесячных расходов Жаклин на покупку новых платьев (10 тыс. долл.) и оплату телохранителей (6 тыс. долл.).

§3. Оформление брака

Брак заключается: в гражданской форме (Франция, ФРГ, Япония); в гражданской или религиозной форме - по выбору супругов (Испания, Италия, Англия, Канада. При этом в Англии брак, заключаемый по обрядам иных, нежели англиканское, вероисповеда­ний, признается гражданским); только в религиозной форме (Лихтенштейн, Израиль, не­которые штаты США и отдельные провинции Канады, исламские страны - Иран, Ирак и др. До 1982 г. сюда относилась и Греция). Таким образом, правовые последствия порож­дает в одних странах только гражданский брак, т.е. зарегистрированный государственны­ми органами, в других - в равной мере как гражданский, так и церковный брак и в третьих - лишь церковный брак.

Интересен факт: в странах с альтернативной формой регистрации брака доля бра­ков, сопровождающихся церковной церемонией (венчанием), неуклонно падает. Важно также отметить, что в католических странах (Испания, Италия и др.) заключение брака в церковной форме предполагает обязательное последующее уведомление государственных органов о состоявшейся церковной церемонии бракосочетания. Наконец, обязательный гражданский брак после его регистрации может быть по желанию супругов дополнен об­рядом церковного венчания.

Формально вступление в брак является делом добровольным. Однако фактически нередко браки (особенно со стороны женщин) заключаются под влиянием материальных обстоятельств. Помимо фактических браков по расчету в некоторых странах религиозные догмы прямо дискриминируют женщин при вступлении в брак. В частности, в мусульман­ских странах отец вправе первый раз сам выдавать замуж дочь, в том числе иногда и про­тив ее воли ("джабр").

1 Albaladejo M. Compendio dc Derecho Civil. Barcelona, 1983. P. 520-521.

2 Вагацума С., Ариидзуми Т. Гражданское право Японии. М., 1983. Кн. 2. С.165.

' См.: Pawlowski H.-M. Dve "Biirgerliche Ehe" als Organisation. Heidelberg. Hamburg. 1983. S. 5-8.

127

СЕМЕЙНОЕ И НАСЛЕДСТВЕННОЕ ПРАВО ЗАРУБЕЖНЫХ СТРАН

По широко применяемой в Японии традиции родители подбирают своим детям бу­дущего супруга. Поэтому не случайно Конвенция "О вступлении в брак, брачном возрасте и регистрации браков" 1962г. предусматривает необходимость полного и свободного со­гласия на брак обоих сторон. В соответствии с Международным пактом об экономиче­ских, социальных и культурных правах "брак должен заключаться по свободному согла­сию вступающих в брак" (п. 1ст. 10).

Процедура оформления брака неодинакова в различных странах. Тем не менее, во многих странах эта процедура состоит из двух частей: подготовительной и основной. На первой производится оглашение, обеспечивающее гласность брака и предоставляю­щее заинтересованным лицам возможность заявить свои возражения.

Процедура оглашения выражается в доведении до всеобщего сведения имен всту­пающих в брак: либо в церкви во время воскресных служб (при церковном бракосочета­нии), либо в государственном органе, ведающем регистрацией браков, - путем вывешива­ния на видном месте информации о предполагаемом браке со сведениями о будущих суп­ругах. В некоторых странах (например, в Испании) в порядке исключения допускается "тайный" брак, т.е. брак без предварительного оглашения (ст. 54 ГКИ).

В других странах вместо оглашения может быть получено разрешение (лицензия) церковных или гражданских (светских) властей, ведающих регистрацией браков (Англия, СТА). Для получения срочной лицензии, действительной от одного месяца до одного го­да, стороны обязаны клятвенно или под присягой заявить об отсутствии препятствий к браку. Ст. 63 ФГК предусматривает представление вступающими в брак медицинских свидетельств. При этом во Франции, в отличие от ряда штатов США, результаты меди­цинского обследования не отражаются в свидетельствах и, в принципе, не препятствуют вступлению в брак.

В отдельных странах браку предшествует помолвка, т.е. договор о будущем всту­плении в брак. Помолвка своеобразный ритуал, обставляемый определенными бытовы­ми действиями. Например, по японским обычаям помолвка сопровождается обрядом об­мена подарками, хотя это и не обязательно. При нарушении договора помолвки одной из сторон ее принудительное исполнение не допускается. Однако нарушение помолвки без надлежащих на то оснований порождает обязательство возмещения ущерба, причиненно­го другой стороне.

Не остается без последствий и передача подарков. Обмен подарками при помолв­ке представляет собой взаимное дарение вещей для будущей супружеской жизни. Поэто­му если помолвка не заканчивается браком, подобное дарение вследствие недостижения своей цели может рассматриваться как неосновательное обогащение и вне зависимости от того, на ком лежит ответственность за незаключение брака, даритель вправе потребовать от одаренного возвращения подарка.

Во многих мусульманских странах мужчина предоставляет будущей жене имуще­ственные ценности ("махр")- одежду, деньги, строение или земельный участок. В Индии сравнительно недавно на смену обычаю требования за невестой приданого (даури), при­водившему к многочисленным самоубийствам женщин из малообеспеченных семей, ко­торые были не в состоянии это требование выполнить, пришел закон, допускающий обмен свадебными подарками с составлением их полного списка, указанием стоимости, имени и степени родства дарящего. Список должны подписать жених и невеста. Вымогательство даури преследуется тюремным заключением до двух лет и штрафом до 10 тыс. рупий.

Непосредственно брак заключается публично, при свидетелях. При церковной форме брак обычно должен быть заключен в церкви, в которой произведено "оглашение", или указанной в лицензии на брак. По общему правилу бракосочетание осуществляется в присутствии обеих сторон. Представительство при заключении брака допускается в отдельных странах лишь в порядке исключения.

128

СЕМЕЙНОЕ И НАСЛЕДСТВЕННОЕ ПРАВО ЗАРУБЕЖНЫХ СТРАН

§ 4 Условия заключения брака

Законодательство и практика всех стран предусматривает комплекс условий, необ­ходимых для заключения брака. Их несоблюдение может привести к признанию брака не­действительным и его аннулированию. Некоторые из данных условий диктуются, в част­ности, тем, что "брачно-семейные отношения представляют собой основу развития нации и источник движущий силы народа, поэтому государство не может оставаться безучаст­ным и должно заботиться о правильном и здоровом развитии семьи"1. Наиболее важные условия заключения брака состоят в следующем.

1. Добровольность вступления в брак.

2. Наличие брачного совершеннолетия, т.е. достижение вступающими в брак определенного возраста. В разных странах этот возраст колеблется от!5 лет (для женщин во Франции) до 19 лет (в некоторых провинциях Канады). Какой-либо общей закономер­ности в возрасте брачного совершеннолетия нет. Есть лишь частные. Это разный возраст для мужчин и женщин, снижение этого возраста в некоторых странах (например, во Франции, Англии и ФРГ брачный возраст для мужчин был снижен с 21 года до 18 лет).

В конкретных случаях возможна диспснсация (снижение) брачного возраста при наличии серьезных причин по решению компетентных органов - суда, прокуратуры, ми­нистра юстиции. В некоторых странах возможна диспенсация до 14 лет и даже ниже (ча­ще всего - при беременности невесты). Формально на брак несовершеннолетних во мно­гих странах требуется согласие их законных представителей ("родительское благослове­ние"). Отказ родителей дать свое согласие на брак в ФРГ может быть обжалован несовер­шеннолетним в суде".

3. Обязательным условием является несостояние в браке. То есть современное се­мейное право развитых стран базируется на принципе моногамии - союзе одного мужчи­ны с одной женщиной. Поэтому, как гласит ст. 147 ФГК, нельзя заключать второй брак до расторжения первого. Полигамные браки сохраняются лишь в некоторых мусульманских странах. Во всяком случае даже в такой стране, как Египет, существует моногамный брак и разрешения полигамии добиваются лишь мусульманские фундаменталисты. Семейный кодекс Алжира (1984 г.) разрешает мужчине иметь до четырех жен.

4. Степень родства вступающих в брак. Обычно брачащиеся не состоят ни в ка­ком родстве. Тем не менее их определенное родство не исключается. Поэтому закон ста­вит пределы родства и свойства брачащихся. Существующий во всех цивилизованных странах запрет браков между близкими родственниками (кровосмесительных браков) объ­ясняется как физиологическими, так и моральными соображениями.

В большинстве стран запрещены браки между восходящими и нисходящими род­ственниками, полнородными и неполнородными братьями и сестрами. Вместе с тем суще­ствуют и различия. Например, в одних странах допускаются браки между двоюродными братьями и сестрами (Англия, многие штаты США), а в других нет. Во Франции допус­каются браки между дядями и племянницами, тетками и племянниками. Родственные бра­ки часто служат цели концентрации семейного имущества .

Вагацума С., Ариидзуми Т. Указ соч, С. 164.

2 Несмотря на возможность достаточно раннего оформления брака молодые люди в западных странах не спешат ею воспользоваться: если раньше в возрасте до 20 лет выходила замуж каждая третья англичанка, то теперь - каждая пятая. Большинство англичан женятся и выходят замуж в возрасте 25-30 лет. Причины: без­работица, отсутствие самостоятельного жилья и другие нужды.

Хазова О.Л. Указ. соч. С.28.

129

173ак. 98 Ii7

СЕМЕЙНОЕ И НАСЛЕДСТВЕННОЕ ПРАВО ЗАРУБЕЖНЫХ СТРАН

В Швеции запрещены только браки между близкими родственниками. Более того, даже допускается диспснсация браков между единородными братьями и сестрами . На­против, во Франции запрещены браки между свойственниками при жизни лица, через ко­торое установлены отношения свойства (ст. 161-164 ФГК). Поэтому, например, мужчина при жизни своего сына не может жениться на его бывшей жене. Запрещаются браки меж­ду усыновителями и усыновленными (Франция и др.). В ФРГ брак усыновителя с удоче­ренной прекращает отношения по удочерению,

5. Нетрадиционное условие вступления в брак регламентируется в последнее вре­мя законодательством ряда стран, а именно: принадлежность вступающих в брак к разно­му полу. Раньше это подразумевалось даже если не было предусмотрено законом (как "союз мужчины и женщины"). В английском праве сейчас специально оговаривается, что брак заключается лишь между лицами противоположного пола. В некоторых штатах США в ряде прецедентов также установлена недопустимость браков лиц одного пола. Аналогичные проблемы возникли и в судебной практике Франции. Изложенное является следствием активизации в последние годы движения сексуальных меньшинств, требую­щих брачно-семейной легализации их связей.

6. В практике иногда возникает также проблема определения пола некоторых лиц, вступающих в брак. В таких случаях вопрос о характере физиологической аномалии и возможности заключения брака решается компетентным органом, например в Англии судом, а в Италии - прокуратурой. Непредсказуемость социальных мотиваций поведения некоторых представителей мужского пола, осуществляющих операции по преобразова­нию их органов в женские с последующим "выходом замуж", ставит перед семейным пра­вом новые проблемы.

7. Кроме перечисленных условий и запретов на вступление в брак, связанных, в ча­стности, с состоянием здоровья (душевная болезнь, венерические заболевания - по зако­нодательству Англии и некоторых штатов США), в отдельных странах существуют и дру­гие ограничения и запреты на брак. Таков, например, запрет женщине вступать в новый брак после: смерти мужа, развода или признания брака недействительным в течение ус­тановленного в законе ("траурного") срока: во Франции и Швейцарии - 300 дней (ст. 296 ФГК, ст. 103 ГК Швейцарии), в ФРГ - 10 месяцев (§1313 ГГУ). Цель подобных запретов -стремление предотвратить возможные споры об установлении отцовства и о наследстве.

8. В ряде американских штатов сохраняются временные ограничения на вступ­ление в повторный брак супруга, виновного в разводе (по причине, как правило, супру­жеской измены). Запрет на брак (без специального разрешения церковных властей) суще­ствует в некоторых странах, например, в Испании для священнослужителей.

1 См.: Введение в шведское право. М., 1986. С.162.

" Например, суд г. Стаффорда (Великобритания) не разрешил знаменитой тридцатишестилетней манекен­щице Кэролайн Косей выходить замуж. Дело в том, что до 17 лет она была мужского пола и носила имя Барри. По в!975 г. после сложной операции Барри превратился в Кэролайн. Теперь ее семейному счастью препятствуют английские законы, согласно которым людям, перенесшим трансеексуальные операции, за­прещено вступать в брак и изменять соответствующие сведения о рождении в паспорте (см.: Аргументы и факты. 1990 №46).

По имеющимся данным в Швеции на 1995 г. насчитывалось уже примерно 250 человек, поменявших свой пол (см.: Известия, 21 января 1995г.).

130

СЕМЕЙНОЕ И НАСЛЕДСТВЕННОЕ ПРАВО ЗАРУБЕЖНЫХ СТРАН

§5. Супружеские правоотношения

Важное значение придается правовому регулированию отношений между супруга­ми. Эти отношения носят личный и имущественный характер. При этом личным отно­шениям уделяется в законодательстве и судебной практике меньше внимания, чем иму­щественным. Законодательство большинства стран провозглашает принцип равнопра­вия супругов в браке. Так, во Франции "супруги совместно осуществляют моральное и материальное руководство семьей. Они заботятся о воспитании детей и подготавливают их будущее" (ст. 213 ФГК в редакции закона от 11 июля 1975 г.). Женщина вправе взять фамилию мужа или сохранить девичью фамилию.

В ФРГ каждый из супругов сам решает при заключении брака вопрос о своей фа­милии. В соответствии с §1355 ГГУ "супруги могут определять в качестве общей фами­лию мужа или девичью фамилию жены". Однако "если они не пришли к согласию, общей фамилией является фамилия мужа". Чтобы смягчить подобную явную дискриминацию жены, ч. 3 того же параграфа дает право супругу, фамилия которого не является общей, на основании публичного объявления государственному служащему "поставить свою доб­рачную фамилию перед общей". Привилегированная роль личного имени мужа по тради­ции наблюдается также в Англии, США, Франции и некоторых других странах.

Дальнейшая эмансипация женщин и даже формальное уравнение их в правах с мужчинами фактически не достигается и в других отношениях. Семейное право отказы­вается от традиций непререкаемой власти мужа в семье, в том числе в выборе места жи­тельства семьи (домицилия). "По взаимному согласию" ведут супруги и домашнее хозяй­ство (§ 1356(1) ГГУ). "Каждый супруг вправе заниматься делами и заключать сделки для удовлетворения потребностей семьи" (§ 1357 ГГУ). Аналогичные принципы закрепляют законы Италии (1975 г.), Голландии (1985 г.), Японии и других стран.

Но, как справедливо замечают японские авторы, "значительная часть отношений между мужем и женой регулируется обычаями и нормами морали. ПС же ограничивается вопросами общей фамилии супругов, их обязанности совместного проживания, сотрудни­чества и взаимной помощи, достижения совершеннолетия в результате заключения брака, права аннулирования договора между супругами и вопросами имущественных отношений между ними"1.

О фактическом неравенстве женщин свидетельствуют распространенные факты избиения жен мужьями. По данным социологов, например, в Канаде миллион женщин уже изведали крутой нрав своих спутников жизни. Правительство страны вынуждено принимать меры для борьбы с этим злом. В Канаде уже руществуст 240 специальных убе­жищ для обижаемых мужьями жен. Однако, как не раз отмечали женские организации и местная печать, эти приюты страдают от перенаселенности. Поэтому правительство намерено создать еще 500 общежитии, укрыться в которых от насилия смогут на время 25 тыс. женщин в год.

Правительственная программа по борьбе с насилием в семьях предусматривает также информирование общественности о данной проблеме, создание специальных ви­деофильмов, призванных помочь женщинам, оскорбляемых кулаками мужей, найти защи­ту в суде. Кстати, в некоторых странах, например на Филиппинах, разрабатываются зако­нопроекты, по которым женщина, избитая мужем, может немедленно потребовать часть зарплаты мужа, а в случае распада семьи после такого события - три четверти совместно­го имущества.

1 Вагацума С., Ариидзуми Т. Указ соч. С. 189.

131

СЕМЕЙНОЕ И НАСЛЕДСТВЕННОЕ ПРАВО ЗАРУБЕЖНЫХ СТРАН

Говоря о личных правах супругов, нельзя не отметить своеобразную регламента­цию супружеских отношений в англосаксонских странах. До сих пор основное правовое последствие заключения брака в этих странах заключается в объединении личности мужа и жены, в создании ими некоего "консорциума". Ни в английской, ни в американской ли­тературе не дано полного определения данного понятия. Кроме собственно обязанности жить вместе и вести совместную жизнь, оно включает другие совместные права и обязан­ности и, в частности, предусматривает интимность отношений.

На деле в силу традиций в "консорциуме" сохраняется фактическое главенство мужа. Из числа англосаксонских стран только Канада и лишь в одной из своих провинций (Онтарио) отменила правило об объединении в результате брака личности мужа и жены. В преамбуле Закона о реформе семейного права 1978 г. говорится о равенстве супругов в общей форме, а в ст. 65 установлено, что "замужняя женщина обладает юридической личностью, независимой, отдельной и отличной от юридической личности ее мужа". Выше, однако, было показано, что до фактического равенства жен с мужьями далеко и в КанадеНаиболее детально регулируемые семейным правом имущественные правоотно­шения супругов касаются: режима их имущества, порядка управления им и предоставле­ния содержания. Существует три основных вида правового режима имущества супру­гов: общности, раздельности и смешанный режим (его еще иногда называют режимом "отложенной общности"). Юридическим основанием применения того или иного режима может быть либо брачный договор, либо сам закон (легальный режим). Как брачный до­говор, так и закон может предусматривать любой из трех названных режимов имущества супругов.

Режим своего имущества регламентируют в брачных договорах обычно состоя­тельные супруги . В брачном договоре может быть определен статус как добрачного имущества мужа и жены, так и режим имущества, нажитого в браке, а также имуществен­ные санкции в случае развода.

Легальный режим общности имущества супругов предусматривает законода­тельство Франции, Испании, некоторых штатов США, режим раздельности - законода­тельство Англии, некоторых штатов США, других стран. Смешанный режим (режим "отложенной общности") существует в ФРГ, Финляндии, Исландии, Швеции, Дании и Норвегии.

По общему правилу при режиме общности супруги имеют право общей совмест­ной собственности на имущество, нажитое в браке. Однако и в этом случае имущество, полученное во время брака в дар или по наследству, остается в раздельной собственности. Режим раздельности означает, что каждому из супругов принадлежит не только их доб­рачное имущество, но и имущество, нажитое в браке на собственные средства. Режим "отложенной общности" означает, что в период нахождения в браке супруги распоряжа­ются имуществом раздельно, а в случае развода их имущество становится общим и делит­ся поровну.

Некоторые различия существуют и в порядке управления имуществом супругов. Общим имуществом нередко управляет муж. Однако, скажем, распоряжение недвижимо­стью осуществляют оба супруга. Бывает также, что закон прямо предусматривает равные права супругов на управление имуществом.

Традиционный принцип взаимного материального содержания супругов выра­жается прежде всего в обязанности мужа содержать жену - независимо от степени ее ну-

1 Брачному договору посвящена обширная литература. См. например: Langenfeld G. Handbuch der Ehcvcr-trage und Scheidungs-vereinbarungen. 2. Auflage. Mimchen, 3989, S.I-9 (Ehevertrag).

132

СЕМЕЙНОЕ И НАСЛЕДСТВЕННОЕ ПРАВО ЗАРУБЕЖНЫХ СТРАН

ждасмости, трудоспособности и наличия собственных источников средств существования. По мере пересмотра основных положений семейного права меняется и принцип содержа­ния в сторону взаимности супружеского участия.

"Муж и жена обязаны каждый вносить свой вклад в содержание семьи сообразно своим возможностям" (ст. 214 ФГК). Взаимную обязанность супругов по содержанию се­мьи и оказанию друг другу материальной помощи закрепляет и Закон ФРГ о равенстве 1957 г. Вместе с тем в английском праве в целом сохраняется традиционный подход: обеспечение жены всем необходимым и предоставление ей содержания по-прежнему яв­ляется одной из основных обязанностей мужа.

§6. Прекращение брака

Брак прекращается вследствие: признания его недействительным из-за несоблю­дения установленных условий его заключения; смерти либо объявления умершим одного или обоих супругов; расторжения брака, т.е. развода. В большинстве зарубежных стран существует принцип свободы развода. Однако до сих пор сохраняются страны, чье зако­нодательство не допускает развода. Это главным образом католические страны: Аргенти­на, Колумбия и др. Сравнительно недавно возможность расторжения брака установлена в Италии (1970 г.), Португалии (1976 г.) и Испании (1981 г.). Последней в Европе разрешила в 1995 г. развод католическая Ирландия. (Российская газета, 6.12.95г.)-

Вследствие широты применения развода законодательство детально его регламен­тирует, предусматривая целый комплекс оснований развода. Длительное время развод трактовался как санкция за виновное поведение одного из супругов. Однако по мерс раз­вития семейного права и принятия новых законов о разводе в Англии, Франции, ФРГ, большинстве штатов США, Скандинавских и других странах развод все более рассматри­вается как закономерный итог распада (крушения) брака и семьи.

При формальной свободе развода и формальном равенстве в возбуждении дела о разводе мужа и жены фактические возможности сторон далеко не равнозначны. В некото­рых странах сохраняется и формальная дискриминация женщин в праве на развод -прежде всего в мусульманских странах. По общему правилу "развод означает прекраще­ние брака, осуществляемое по воле одного или обоих супругов при их жизни"1. Вследст­вие этого в некоторых странах для получения развода действительно достаточно заявле­ния об этом обоих или даже одного из супругов. Примером может служить Швеция, где лишь в случае одностороннего заявления развод производится не сразу, а после шестиме­сячного "периода размышления" (если у супругов от брака имеются несовершеннолетние дети). Но даже этот срок не применяется, если в течение двух лет супруги жили отдельно.

В большинстве же других стран основанием для развода является распад брака. При этом в отдельных странах "непоправимый распад брака" вообще является единствен­ным основанием его расторжения (Англия, ФРГ, некоторые штаты США). Свидетельст­вом распада брака может служить: длительное раздельное проживание супругов; серьез­ные разногласия между супругами; супружеская измена, после которой совместная жизнь для другой стороны "непереносима"; "жестокое поведение", включая жестокое обраще­ние, злоупотребление алкоголем и уход из дома; оставление одним из супругов семьи на длительный срок.

Во Франции кроме распада семьи брак может быть расторгнут также вследствие прекращения совместной жизни: когда стороны не живут вместе в течение последних

1 Вагацума С., Ариидзуми Т. Указ соч. С. 196.

133

СЕМЕЙНОЕ И НАСЛЕДСТВЕННОЕ ПРАВО ЗАРУБЕЖНЫХ СТРАН

шести лет или когда один из супругов в течение того же срока страдает психическим за­болеванием и возможность восстановления семейной жизни маловероятна (ст. 237-241 ФГК). Развод может также быть своеобразной санкцией за вину одного из супругов, дока­зательствами которой служат супружеская измена или осуждение за уголовное преступ­ление. В США наряду с другими (душевная болезнь, длительное раздельное проживание и т.п.) безвиновным основанием расторжения брака признается "несовместимость характе­ров супругов"1. Положение о распаде семьи как основании для развода применяется и в Японии (ст. 763 ЯГК).

Таким образом, в развитых западных странах четко проявляется тенденция отступ­ления от традиционного принципа "вины" и концепции санкции в правовой регламента­ции расторжения брака и перехода к более прогрессивному и либеральному пониманию развода как факта непоправимо распавшегося брака". Вместе с тем в группе мусульман­ских стран в соответствии с догмами ислама, предписаниями Корана и шариата приме­няются иные принципы расторжения брака, нередко ставящие мужа в привилегированное положение по сравнению с женой. Допускается односторонний отказ мужа от жены путем троекратного устного произнесения при свидетелях слова "уходи" ("талак"). Жена может выкупить себя у мужа по договору либо путем простого платежа мужу соответствующего возмещения ("кула"). Судебный порядок расторжения брака ("фаск") возможен в случае жестокого обращения мужа с женой и постоянного непредоставления им содержания. При этом нарушение мужем супружеской верности не является основанием для развода. Таким основанием служит лишь оскорбительное обвинение мужем своей жены в неверности3. Стремясь несколько смягчить тяжелое положение женщин в вопросах брака и развода, принятые в некоторых мусульманских странах семейные акты дают им возможность до­биваться развода и по другим основаниям. Например, согласно Семейному кодексу Ал­жира 1984 г. жена вправе потребовать развода, если муж предварительно не оповестит ее о намерении вступить в новый брак (в порядке реализации им своего права иметь до че­тырех жен)4,

Процедура развода в различных странах либо чрезмерно усложнена (обязательное участие адвокатов - в ФРГ, длительное проживание в штате по месту развода - в отдель­ных штатах США), либо, напротив, упрощена (например, в некоторых штатах Мексики супруги могут осуществлять бракоразводный процесс, посылая свои заявления по почте). Непосредственно решение о разводе принимают суды либо органы регистрации актов гражданского состояния.

Во многих странах, прежде всего в тех, где не допускается развод, важное значение имеет судебное разлучение супругов. Нередко основанием для подобного акта являются различные брачные правонарушения: супружеская измена, жестокое обращение и т.п. В странах, в которых допускается расторжение брака, решение о разлучении (сепарации) обычно используется в качестве промежуточной "операции" перед разводом (Англия, Франция и др.)5. В некоторых католических странах супруги вправе заключить соглаше­ние о раздельном проживании, оговорив его имущественные и личные условия (вплоть до сохранения супружеской верности на время действия соглашения).

1 Яковлева Е.Г. Расторжение брака в США: Автореф. лисе. канд. тормд. наук. М., 1 987. С. 13.

1   ...   9   10   11   12   13   14   15   16   17


Учебный материал
© nashaucheba.ru
При копировании укажите ссылку.
обратиться к администрации